Общества с ограниченной ответственностью в России

Общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) являются самой востребованной организационно-правовой формой ведения предпринимательства в России. Их насчитывается в стране 3002487.

Правовая основа ООО включает целый ряд норм, которые используются при регулировании акционерных обществ, и особенно непубличных акционерных обществ, что позволяет говорить о непубличном акционерном обществе как переходной форме к ООО.

Остановимся на сходстве и различиях указанных хозяйственных обществ.

ООО в соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК РФ признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им долей. Аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 2 Закона об ООО.

В порядке исключения из этого правила и Гражданский кодекс РФ (абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК РФ), и Закон об ООО (абз. 2 п. 1 ст. 2) указывают, что участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Таким образом, законодатель в данном отношении демонстрирует такой же подход, как и применительно к акционерному обществу, где акционеры, не полностью оплатившие свои акции, признаются солидарными должниками по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих им акций (абз. 2 п. 1 ст. 96 ГК РФ).

По истечении четырех месяцев после государственной регистрации общества неоплаченная часть доли переходит к обществу, которое обязано реализовать ее в течение одного года (п. 1 и 3 ст. 16; п. 2 ст. 24 Закона об ООО).

В аналогичном порядке и с такими же последствиями решается вопрос с неоплаченными акциями в акционерном обществе с той лишь разницей, что срок для их оплаты установлен в 12 месяцев с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о его создании (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Закон об ООО устанавливает также субсидиарную ответственность участников общества и иных лиц, которые имеют право давать обязательные для него указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, в случае несостоятельности (банкротства) общества, возникшей по их вине, и недостаточности имущества общества для покрытия его долгов (п. 3 ст. 3 Закона об ООО). Такая же норма предусмотрена в абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об ООО применительно к случаю несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного.

О заведомой направленности действий, рассчитанных на наступление несостоятельности (банкротства) общества, и в первом случае, и во втором в Законе об ООО речи не идет, как это имеет место применительно к акционерному обществу в сходных ситуациях (п. 3 ст. 3 Закона об АО), что существенно облегчает привлечение их к ответственности в случае доведения до банкротства соответствующего общества.

Основное общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, кроме того, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний (абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об ООО). Никаких дополнительных условий ответственности, и в частности фиксации обязательности указаний основного общества для дочернего в уставе или договоре с последним, закон не устанавливает. Это делает приведенную норму более жизнеспособной в отличие от нормы абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об АО, где такие дополнительные условия содержатся.

К публичным ООО относятся такие общества, которые публично размещают свои доли в уставном капитале. Если этого не происходит, то ООО является непубличным. Каких-либо различий в правовом статусе публичных и непубличных ООО Гражданский кодекс РФ и Закон об ООО не содержат.

Полное фирменное наименование всех ООО должно включать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» (п. 2 ст. 87 ГК РФ). Сокращенное наименование общества также должно содержать слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО (абз. 2 п. 1 ст. 4 Закона об ООО).

Указаний на публичность или непубличность общества закон не требует.

Минимальный размер уставного капитала ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников и не должен быть менее десяти тысяч рублей (абз. 1 и 2 п. 1 ст. 14 Закона об ООО). Такой же минимальный размер уставного капитала предусмотрен ст. 26 Закона об АО для непубличного акционерного общества, но, если вклад, вносимый в неденежной форме, на сумму до двадцати тысяч рублей оценивается участниками ООО самостоятельно (абз. 2 п. 2 ст. 15 Закона об ООО), то в акционерном обществе как в публичном, так и в непубличном для оценки неденежного вклада во всех случаях независимо от его размера привлекается независимый оценщик (абз. 3 п. 3 ст. 34 Закона об АО).

Договором об учреждении ООО может быть предусмотрено взыскание (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале (ст. 16 Закона об ООО). Аналогичные меры взыскания предусмотрены п. 1 ст. 34 Закона об АО применительно к участникам акционерных обществ.

В обществе с ограниченной ответственностью право голоса участнику предоставляется только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли (абз. 3 п. 3. ст. 34 Закона об ООО), в акционерном обществе неоплаченная акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества (абз. 3 п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Вкладом в уставный капитал ООО также, как и в акционерном обществе, может быть все

Поскольку Закон об ООО, как и Закон об АО, не устанавливает запрета на использование в хозяйственной деятельности денежных средств и иного имущества, внесенного в качестве вклада в уставный капитал общества, постольку для оплаты своих обязательств у ООО может вообще не оказаться в наличии никаких ресурсов. В этой связи представляется целесообразным или существенно увеличить размер уставного капитала ООО, или отказаться от указания на его минимальный размер, предоставив обществу самому определять этот размер.

Отметим, что в большинстве юрисдикций западных стран уставный капитал обществ, аналогичных ООО, довольно значителен: в Австрии – 35000 евро, Германии – 25000 евро, Бельгии – 18600 евро, Греции – 18000 евро, Венгрии – 12500 евро, Италии – 10000 евро, Испании – 3000 евро. В то же время в ряде стран, например, во Франции, в Чехии, Нидерландах, минимальный размер уставного каптала рассматриваемых обществ вообще не предусмотрен.

Количественный состав ООО не должен превышать пятидесяти участников. При превышении этой цифры общество обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если общество не будет преобразовано или его численность не уменьшится до установленного законом предела, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию регистрирующего органа, либо иных государственных органов (например, прокурора) или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено законом (п. 3 ст. 7 Закона об ООО).

Что касается максимального количества акционеров в акционерном обществе, то действующее законодательство каких-либо указаний на этот счет не содержит.

Так, в соответствии с подпунктом 3 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 31 июля 1995 года № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (в ред. от 27.05.2003 г.) государственные служащие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Согласно п. 2 той же статьи, при наличии в собственности государственного служащего долей в уставном капитале ООО он обязан передать их в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками ООО, если иное не установлено федеральным законом (п. 2 ст. 7 Закон об ООО).

Уставом ООО может быть предусмотрен максимальный размер доли участника. Все положения, касающиеся этого, а также их изменение и исключение из устава принимаются только на основе единогласного решения общего собрания участников (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).

Участник ООО вправе продать или осуществить иным образом отчуждение своей доли (ее части) в уставном капитале одному или нескольким участникам. Согласия других участников общества или самого общества на совершение таких сделок не требуется, иное может быть предусмотрено уставом общества (абз. 1 п. 2 ст. 21 Закона об ООО). Что касается продажи или отчуждения иным образом доли (части доли) третьим лицам, то это возможно только при отсутствии соответствующего запрета в уставе (абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона об ООО).

Остается непонятным, нужно ли предусматривать в уставе получение согласия общества на одновременное отчуждение одной части доли участнику общества, а другой части третьему лицу?

В акционерных обществах получение предварительного согласия акционеров на отчуждение акций может быть предусмотрено в непубличном акционерном обществе, но это правило действует в течение определенного периода времени, ограниченного пятью годами с момента государственной регистрации общества либо со дня государственной регистрации соответствующих изменений в уставе (п. 5 ст. 7 Закона об АО).

Как представляется, приведенные нормы Закона об ООО в части получения согласия на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале необходимо конкретизировать указанием на конкретные способы отчуждения, которые не требуют согласия общества и не могут подпадать под его запреты.

Так, если купля-продажа, дарение, мена, рента, внесение в качестве вклада в уставный (складочный) капитал другого хозяйствующего субъекта, отступное, новация, опцион на заключение договора, опционный договор могут под указанные ограничения подпадать, то в отношении наследования этого сказать нельзя, поскольку в соответствии со ст. 1119 ГК РФ завещатель вправе по своему усмотрению завещать свое имущество любым лицам и любым образом определять доли наследников. Сообщать кому-либо об этом и получать от кого-либо согласия на это он не обязан.

Применительно к продаже доли (части доли) участники ООО пользуются преимущественным правом ее покупки пропорционально размерам своих долей по цене предложения третьему лицу или по цене, заранее определенной уставом общества. Если никто из участников не воспользуется преимущественным правом покупки доли (части доли), то таким правом может воспользоваться общество.

Цена покупки самим ООО продаваемой доли в уставном капитале должна быть не ниже, чем цена, установленная для участников общества (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). В литературе было высказано мнение, что оборот «не ниже» означает невозможность для общества реализовать преимущественное право в ситуации равенства цены для участников общества и самого общества. Однако буквальное толкование закона исключает данный вывод. Иное понимание указанной нормы потребует уточнения, на какую величину должно быть превышение цены покупки доли (части доли) обществом.

Положения, регламентирующие право преимущественной покупки доли участниками общества и самим обществом по заранее установленной цене и изменение этой цены, могут быть предусмотрены уставом по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно, а их исключение из устава – большинством в три четверти голосов от числа участников общества (абз. 4 п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Рационально объяснить такую разницу в подходах законодателя не представляется возможным. В Законе об АО (п. 8 ст. 7) отмеченные вопросы решаются только на единогласной основе всеми акционерами непубличного акционерного общества на общем собрании.

Согласно п. 9 ст. 21 Закона об ООО, оно приобретает права и обязанности участника общества только с согласия всех других его участников. При отсутствии такого согласия приобретателю доли должна быть выплачена стоимость ее приобретения, а сама доля переходит к обществу.

Согласие остальных участников общества на членство в нем может быть также предусмотрено уставом общества применительно к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества. При отсутствия такого согласия указанным наследникам и правопреемникам выплачивается действительная стоимость доли (части доли) или выдается имущество в натуре, соответствующее такой стоимости (п. 6 с. 93 ГК РФ). В приведенных случаях доля (часть доли) также переходит к обществу.

Во всех случаях, когда доли (части долей) переходят к обществу, они должны быть в течение года по решению общего собрания распределены между участниками пропорционально их долям в уставном капитале или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам, а также третьим лицам, если это не запрещено уставом общества (п. 2 ст. 24 Закона об ООО).

Согласно п. 3 ст. 24 Закона об ООО, распределение долей (частей долей) возможно, только если они до этого уже были оплачены. При этом необходимо иметь в виду, что если уставом ограничен максимальный размер доли участника, и этот порог при распределении долей (частей долей) будет превышен, то в силу п. 3 ст. 14 Закона об ООО соответствующий участник вправе голосовать на общем собрании только той частью доли, размер которой не превышает установленный уставом максимум.

Сделки, связанные с отчуждением доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, подлежат нотариальному удостоверению, чего не требуется при их распределении, переходе к обществу, а также при продаже всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (п. 11 ст. 21 Закона об ООО).

Применительно к продаже речь идет в данном случае о реализации участниками общества своего преимущественного права на приобретение долей (частей долей), а также при продаже долей (частей долей), перешедших к обществу в тех случаях, когда никто из участников не воспользовались преимущественным правом на их приобретение. Во всех остальных случаях сделки с долями (частями долей) уставного капитала подлежит нотариальному удостоверению.

Нераспределенные или непроданные доли (части долей) погашаются, уставный капитал общества соответственно уменьшается на величину номинальной стоимости этих долей (частей доли) (п. 5 ст. 24 Закона об ООО). Величина уставного капитала при этом не может быть меньше законодательно установленного размера, в противном случае общество подлежит ликвидации.

В непубличном акционерном обществе договоры купли-продажи акций заключатся в простой письменной форме. Нотариального удостоверения договора не требуется (п. 5 – п. 7 Закона об АО). Акции, приобретенные обществом должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общим собранием должно быть принято решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (п. 3 ст. 72 Закона об АО).

Сведения о размерах долей, принадлежащих участникам общества, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом отражаются в списке участников общества, который может вести как непосредственно общество, так и по решению общего собрания Федеральная нотариальная палата (п. 1 ст. 31.1 Закона об ООО).

Уставом ООО могут быть предусмотрены дополнительные права и обязанности участников, помимо тех, которые предусмотрены ст. 65.2 ГК РФ для участников корпорации и Законом об ООО. Такие права и обязанности могут быть рассчитаны как на всех участников, так и на отдельных из них, что исключается применительно к публичным акционерным обществам.

Дополнительные права, касающиеся всех участников общества, причем независимо от размера их долей, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется таким же порядком, а в отношении дополнительных прав, предоставленных определенному участнику, – решением общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, что наделенный дополнительными правами участник голосовал за это решение или дал на него письменное согласие (п. 2 ст. 8 Закона об ООО).

Участник, которому предоставлены дополнительные права может отказаться от них, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом такого уведомления дополнительные права участника прекращаются.

Аналогичным образом решается и вопрос о наделении участников общества дополнительными обязанностями, с той лишь разницей, что когда речь идет о наделении ими конкретного участника, то решение принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества и при условии, чтобы такой участник голосовал за принятие соответствующего решения или дал на него письменное согласие.

Прекращение дополнительных обязанностей происходит по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно (п. 2 ст. 9 Закона об ООО).

На практике к общим дополнительным обязанностям обычно относят оказание каких-либо услуг обществу; участие в формировании имущественных фондов общества; отказ от ведения деятельности аналогичной деятельности общества. Эти обязанности могут быть возложены и на конкретного участника. Правопреемство в отношении дополнительных прав и обязанностей не допускается.

Имеется проблема с правом выхода участника из общества.

Согласно подпункту 1 п. 1 ст. 94 ГК РФ и абз. 1 п. 1 ст. 26 Закона об ООО, это право может быть предусмотрено в уставе. В последнем случае для его реализации достаточно подать нотариально удостоверенное заявление. Доля выбывающего участника из общества переходит к обществу, которое обязано выплатить ему ее действительную стоимость, или с согласия выбывающего участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, определяемой по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления (абз. 1 п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала. В случае, если указанной разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму (абз. 2 п. 8 ст. 23 Закона об ООО).

Все расчеты с выбывающим из общества участником должны быть завершены в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок и порядок выплаты действительной стоимости доли (части доли) не предусмотрены уставом общества (абз. 2 п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

И в первом, и во втором случаях необходимо внести в устав соответствующие изменения, которые должны быть приняты единогласно всеми участниками общества п. 1 ст. 26 Закона об ООО). При отсутствии единогласия участник продолжит пребывание в обществе.

Не трудно догадаться, что он будет препятствовать принятию решений, требующих, согласно уставу, единогласного решения, а при значительном размере его доли – и других решений, принимаемых большинством как в две трети голосов, так и простым большинством, с тем чтобы побудить общество с ним расстаться.

Как представляется, предотвратить негативные последствия для общества, связанные с препятствованием участнику выхода из него, могла бы норма, устанавливающая свободный выход из ООО, но с сохранением запрета, установленного п. 2 ст. 26 Закона об ООО, на выход всех участников, поскольку это означало бы ликвидацию каких-либо гарантий прав кредиторов.

Для исключения возможности использования свободного выхода из общества «в качестве приема уклонения от имущественных претензий за убытки, нанесенные непосредственно обществу и его кредиторам», можно ввести норму об ответственности по долгам общества, возникшим в период нахождения в числе его участников, в размере, пропорциональном доле в уставном капитале на момент выхода из общества, до полного погашения своей части долга. Можно также ограничить выход из общества в первый год его функционирования, в период ликвидации и проведения процедур банкротства.

Обращает на себя внимание норма п. 4 ст. 26 Закона об ООО, устанавливающая, что выход участника из общества не освобождает его от обязанности перед обществом по внесению вклада в его имущество, возникшей до подачи заявления о выходе из общества.

Непонятно, в чем смысл внесения вклада, если он тут же возвращается участнику?

Так, обязательными органами общества являются общее собрание и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, президент и др.) или коллегиальный исполнительный орган (правление), поскольку без них функционирование общества невозможно (п. 1 и п. 4 ст. 32 Закона об ООО). Дополнительно к ним в обществах с большим количеством участников может быть образован совет директоров и ревизионная комиссия (или ревизор).

В обществах с числом участников более пятнадцати образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) является обязательным (п. 2 и п. 6 ст. 32 Закона об ООО).

Так же, как и в непубличном акционерном обществе, в ООО по решению участников, принятому единогласно, может быть включен в устав ряд положений, предусмотренных п. 3 ст. 66.3 ГК РФ и, в частности, в отношении передачи на рассмотрение совета директоров или правления вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания; передачи единоличному исполнительному органу функций совета директоров; определения порядка созыва, подготовки, проведения общих собраний и принятия ими решений; количественного состава, порядка формирования и проведения заседаний совета директоров и правления; порядка осуществления преимущественного права покупки доли (части доли).

Исключительно важное значение при этом имеет правильное подтверждение воли участников, выраженной в решениях общего собрания.

В отличие от непубличного акционерного общества, где решения общего собрания, принятые посредством очного голосования, подтверждаются их нотариальным удостоверением или удостоверением лица, осуществляющего ведение реестра акционеров (пп. 2 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ), в ООО может применяться и иной, альтернативный способ такого удостоверения (подписание протокола всеми участниками или частью участников, применение технических средств фиксации принятия решения и другие способы, не противоречащие закону) (пп. 3 п. 3 ст.67.1 ГК РФ).

На практике альтернативный способ голосования осуществляется посредством простого поднятия рук, с составлением протокола, подписанного председателем и секретарем общего собрания, избранными для его ведения. Такое решение трудно будет оспорить участнику, который был включен в число присутствовавших на собрании, но убыл до голосования, если в протоколе будет указано, что он голосовал за принятое собранием решение.

Можно также предусмотреть голосование не поднятием рук, а с использованием именных бюллетеней или единого опросного листа, в котором участники собрания выражают свое мнение письменно и расписываются.

Следует отметить, что судебная практика исходит из того, что решение об альтернативном способе подтверждения должно быть принято единогласно участниками и удостоверено нотариально (п. 2 Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденного Президиумом Верховного Суда 25.12.2019 г.).