Полные товарищества и товарищества на вере

Хозяйственные товарищества занимают весьма скромное место среди коммерческих корпоративных организаций: всего их 556 (в том числе полные товарищества – 189 и товарищества на вере – 367).

Гражданский кодекс РФ подразделяет хозяйственные товарищества на полные товарищества (ст. 69 ГК РФ) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82 ГК РФ).

Полным товариществом, согласно ст. 69 ГК РФ, признается такое товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Соответственно, лицо может быть участником только одного полного товарищества. Иное правило исключало бы его ответственность по долгам других товариществ.

Участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации (п. 5 ст. 66 ГК РФ). Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в полных товариществах (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

В фирменном наименовании полного товарищества должны быть указаны имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного, а также нескольких из участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество».

В учредительном договоре, помимо общих сведений, отражаемых в уставах юридических лиц (п. 4 ст. 52 ГК РФ), должны содержаться условия о размере и составе складочного капитала полного товарищества; размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в общее имущество; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ).

Минимальный размер складочного капитали полного товарищества законом не установлен. Как указано выше, он определяется учредительным договором. На момент государственной регистрации товарищества каждый его участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал, остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором (п. 2 ст. 73 ГК РФ).

Вкладом участника полного товарищества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, подлежащие денежной оценки исключительные и иные интеллектуальные права, права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Управление в полном товариществе осуществляется по общему согласию всех участников. Отсюда следует, что все важные вопросы, которые требуют единогласного решения должны быть специально указаны в учредительном договоре (например, перераспределение долей в складочном капитале, изменение вида деятельности товарищества, его реорганизация, ликвидация и др.).

Целесообразно также отражать в учредительном договоре и вопросы, решения по которым принимаются большинством голосов (п. 1 ст. 71 ГК РФ). Как представляется, в этих случаях должны проводится собрания с протоколированием принимаемых решений, подписываемых всеми участниками. Процедурные вопросы следует предусматривать в учредительном договоре во избежание возможных недоразумений.

В законе говорится не только об управлении в полном товариществе, но и о ведении дел полного товарищества (ст. 72 ГК РФ). При этом имеется в виду его текущая хозяйственная деятельность, в ходе которой каждый участник вправе действовать от имени полного товарищества, если учредительным договором не установлено, что все участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

При совместном ведении дел для совершения любой сделки требуется согласие всех участников полного товарищества. Если ведение общих дел поручается одному или некоторым из участников, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь от них соответствующую доверенность.

Права и обязанности участников полного товарищества в основном такие же, как и применительно к участникам хозяйственных обществ (ст. 67 ГК РФ). Отличие состоит в следующем (ст. 71, 72, 73, 76 ГК РФ).

Участник полного товарищества имеет один голос на общем собрании независимо от размера его доли в складочном капитале.

Иной порядок определения голосов участников может быть предусмотрен в учредительном договоре. Закон, таким образом, не исключает наличие голосов у участника в зависимости от размера его доли в складочном капитале, наделение кого-либо из участников дополнительными голосами.

Если участник товарищества не исполняет обязанность по оплате своей части складочного капитала, он обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (п. 2 ст. 73 ГК РФ).

Такими последствиями могут, например, быть: распределение неоплаченной части доли складочного капитала между другими участниками, лишение права голоса соответствующего участника, его исключение из товарищества.

В законе ничего не говорится в отношении увеличения складочного капитала полного товарищества. Как представляется, эту возможность также следует предусматривать в учредительном договоре.

Участник не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности полного товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п. 3 ст. 73 ГК РФ).

Само полное товарищество в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества. Исключением, согласно абз. 4 п. 1 ст. 72 ГК РФ, является случай, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества.

При преобразовании полного товарищества в хозяйственное общество или производственный кооператив каждый товарищ, ставший участником (акционером) общества или членом кооператива в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим от товарищества к обществу или кооперативу. Отчуждение бывшим товарищем принадлежащих ему долей не освобождает его от такой ответственности (п. 2 ст. 68 ГК РФ).

В законе ничего не говорится об ответственности участников по обязательствам товарищества при преобразовании его из одного вида в другой, допускаемого п. 1 ст. 68 ГК РФ. Надо полагать, что ответственность должна быть такой же, как и в предыдущих случаях.

Имеются особенности, касающиеся выхода из полного товарищества. Согласно ст. 77 ГК РФ, если товарищество учреждено без указания срока, то выйти из него можно заявив об этом не менее чем за шесть месяцев до даты фактического выхода. Досрочный отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается только по уважительной причине.

Уважительность причины определяется остающимися товарищами. При недостижении согласия по этому вопросу спор может быть перенесен в суд.

В соответствии со ст. 76 ГК РФ выбытие участника из полного товарищества возможно не только по его просьбе, но и в случае смерти участника, признания его безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным, несостоятельным (банкротом); открытия в отношении участника-юридического лица реорганизационных или ликвидационных процедур; обращения кредитором взыскания на часть имущества участника, соответствующую его доле в складочном капитале. Во всех этих случаях возникает вопрос о дальнейшей судьбе полного товарищества.

Статья 76 ГК РФ сформулирована так, что не исключает возможность сохранения товарищества при участии в его деятельности опекуна недееспособного, попечителя ограниченно дееспособного (ст. 35 ГК РФ), управляющего имуществом безвестно отсутствующего лица (ст. 43 ГК РФ), если на это имеется согласие всех участников товарищества.

Выбывающему из полного товарищества участнику должна быть выплачена стоимость части его имущества, соответствующая доле этого участника в складочном капитале, иное может быть предусмотрено учредительным договором. Стоимость части имущества, по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками, может быть заменена выдачей имущества в натуре.

В случае обращения взыскания на долю в складочном капитале по личным долгам участника (это возможно только при недостаточности другого его имущества), подлежащая выделу часть имущества или ее стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе (ст. 80 ГК РФ).

Наследник умершего участника может вступить в полное товарищество лишь с согласия других его участников. Если такого согласия нет, то он будет нести ответственность по обязательствам товарищества в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника (п. 2 ст. 78 ГК РФ).

Что касается правопреемников реорганизованного юридического лица-участника полного товарищества, то на их вступление в товарищество также должно быть получено согласие других участников, однако в законе указано, «если иное не предусмотрено учредительным договором» (п. 2 ст. 78 ГК РФ).

То есть в учредительном договоре может быть предусмотрен вариант включения в число участников товарищества всех или части правопреемников реорганизованного юридического лица-участника товарищества автоматически без получения такого согласия. Закон не указывает на последствия отказа в принятии таких правопреемников в число участников.

По логике законодателя, в данном случае ответственность по обязательствам товарищества должна быть такой же, как и в случае с ответственностью наследника участника товарищества, а именно: в пределах перешедшего к правопреемникам-юридическим лицам имущества товарищества, но такой вариант ответственности целесообразно указать в п. 2 ст. 78 ГК РФ.

В законе ничего не говорится о возможности перехода доли участника полного товарищества к его кредитору. Думается, что прием кредитора в состав товарищества может состояться только с согласия участников на общих условиях, установленных законом, или иных условиях, определенных в соглашении с кредитором.

Если участник выбыл из полного товарищества, то доли оставшихся участников в складочном капитале соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников (п. 3 ст. 78 ГК РФ). В частности, участники могут согласиться на увеличение доли одного или нескольких из них, а также на передачу доли третьему лицу.

Таким образом, правовая связь с полным товариществом выбывшего участника сохраняется. Закон прямо запрещает каким-либо образом ограничивать или устранять указанную ответственность (п. 3 ст. 75 ГК РФ). Это означает, что ответственность по обязательствам товарищества сохраняется и за такой категорией лиц, как безвестно отсутствующий, недееспособный, ограниченно дееспособный, несостоятельный (банкрот), а также за участником, чья доля была выделена по требованию кредиторов за его личные долги.

Перспективы получения каких-либо денежных средств от перечисленных лиц весьма сомнительны. В этой связи целесообразно было бы установить правило об их ответственности по обязательствам товарищества в пределах стоимости части имущества, выбывшего участника соответствующей его доле в складочном капитале?

Согласно ст. 79 ГК РФ, участник полного товарищества может, с согласия остальных его участников, передать принадлежащую ему долю (часть доли) в складочном капитале другому участнику или третьему лицу. При передаче доли (части доли) к указанным лицам в соответствии с абз. 2 той же статьи переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Приведенная норма не упоминает об обязанностях, которые также переходят при такой передаче, и в этой части она должна быть соответствующим образом скорректирована.

Третье лицо, которому передана доля (часть доли), в соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 75 ГК РФ несет ответственность по обязательствам полного товарищества, возникшим до его вступления в товарищество, наравне с другими участниками.

Передача всей доли другому участнику или третьему лицу прекращает участие в полном товариществе лица, передавшего им свою долю, и влечет ответственность по обязательствам товарищества, предусмотренную п. 2 ст. 75 ГК РФ, применительно к участнику, выбывающему из товарищества. Соответственно передачу доли можно считать дополнительным основанием выбытия участника из товарищества.

Передача доли (части доли) предполагает заключение различного рода сделок (возмездных и безвозмездных) при условии их обязательного одобрения другими участниками полного товарищества. По смыслу ст. 79 ГК РФ такое одобрение должно быть единогласным. Указанная статья не предусматривает никаких преимущественных прав других участников на приобретение отчуждаемой доли (части доли) в ситуации, когда доля отчуждается третьему лицу, хотя такое право и может быть установлено учредительным договором (абз. 5 п.1 ст. 6 ГК РФ).

Объем возможной имущественной ответственности остающихся в полном товариществе учредителей при выбытии из него одного или нескольких участников в значительной степени отличается от того, кому передается доля. Так, если доля передается другому участнику, то по обязательствам товарищества будут солидарно отвечать все оставшиеся участники и выбывший участник; при передаче доли третьему лицу по обязательствам общества будут солидарно отвечать все оставшиеся в товариществе участники, выбывший участник (участники) и новый участник.

Объяснить такой подход законодателя к ответственности по обязательствам общества нельзя ничем иным, как определенной компенсацией оставшимся в товариществе учредителям за утрату доли выбывшего участника.

Достаточно актуальным на практике является вопрос о моменте прекращения членства в полном товариществе выбывающего участника, так как закон однозначного ответа на этот вопрос не дает.

Так, что касается исключения из товарищества и выделения доли участника по требованию его кредиторов, то членство участника прекращается в момент вступления в законную силу соответствующего решения суда, а не в момент последующей перерегистрации учредительного договора.

Аналогичным образом должен решаться и вопрос с передачей доли другому участнику или третьему лицу. Отчуждатель должен выбыть из товарищества, а приобретатель стать его участником не в момент регистрации изменений, внесенных в учредительный договор, а в момент вступления договора в законную силу, то есть с момента его заключения (п. 1 ст. 435 ГК РФ).

В то же время, становясь участником товарищества, новый участник до момента перерегистрации учредительного договора не может осуществлять некоторые свои права, например, продать принадлежащую ему долю, подарить ее, обменять.

Рассмотрим законоположения, касающиеся товарищества на вере (коммандитного товарищества).

К товариществу на вере применяются правила Гражданского кодекса РФ о полном товариществе, поскольку это не противоречит правилам ГК РФ о товариществе на вере (п. 5 ст. 82 ГК РФ).

В законе не уточняется, с какого момента могут появиться вкладчики в товариществе на вере и каким договором оформляется их участие в товариществе.

Вкладчик вступает в уже существующее юридическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке. Именно с юридическим лицом каждый вкладчик должен заключить отдельный договор об участии в товариществе на основании положений учредительного договора, заключенного полными товарищами при образовании товарищества, с детализацией их в договоре об участии применительно к конкретному вкладчику.

Данный договор будет основанием для привлечения соответствующего вклада в складочный капитал. Норму об этом целесообразно было бы предусмотреть в ГК РФ.

Договор об участии в товариществе на вере нельзя рассматривать в качестве договора присоединения, поскольку условия участия в нем одного вкладчика могут отличаться от условий участия других вкладчиков.

Закон не устанавливает форму свидетельства. На практике в нем обычно указываются сведения о внесении вклада; реквизиты лица, внесшего вклад; реквизиты лица, подписывающего свидетельство от имени товарищества.

С момента выдачи свидетельства лицо вправе осуществлять свои права вкладчика. Если исключить необходимость заключения вкладчиком договора об участии в товариществе и ограничиться только внесением вклада и получением соответствующего свидетельства, то тогда остается непонятным, почему права и обязанности вкладчиков определяются учредительным договором, который они не подписывали и в разработке которого они не принимали никакого участия.

Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере и их ответственность по его обязательствам такие же, как и в полном товариществе (п. 2 ст. 82 ГК РФ).

Законодательные ограничения в отношении участия в товариществах на вере государственных органов и органов местного самоуправления аналогичны ограничениям, установленным в отношении участия в полных товариществах.

Число вкладчиков в товариществе на вере не может быть более двадцати. В случае превышения указанной цифры количество вкладчиков должно быть приведено в соответствие с требованиями закона в течение года. В противном случае товарищество на вере подлежит преобразованию в хозяйственное общество или ликвидации в судебном порядке.

Ограничение численного состава вкладчиков преследует цель предотвращения возможных злоупотреблений на финансовых рынках. При отсутствии указанного ограничения появилась бы возможность привлечения вкладов неограниченного числа лиц при имитации деятельности товарищества.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование включено имя вкладчика, то такой вкладчик становится полным товарищем (п. 4 ст. 82 ГК РФ).

В учредительном договоре товарищества на вере, помимо общих положений, касающихся любого юридического лица, и положений, касающихся полных товарищей, должны содержаться сведения о размере, сроках и порядке внесения вкладов вкладчиками, их ответственности за нарушение этой их обязанности, совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2 ст. 83 ГК РФ).

Следует особо подчеркнуть важность отражения в учредительном договоре вопросов, связанных с внесением вкладов, поскольку закон их не регулирует, а это имеет существенное значение для нормальной работы товарищества на вере и распределения прибыли, так как она не должна распределяться до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размера складочного капитала (п. 2 ст. 74 ГК РФ). Целесообразно детализировать указанные вопросы в договоре об участии в товариществе отдельных вкладчиков.

Представляется, что в законе могла бы быть закреплена норма об исключении вкладчика из товарищества в судебном порядке по единогласному решению всех полных товарищей в случае неисполнения им обязанности по внесению имущественного взноса в складочный капитал товарищества.

Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, а также оспаривать действия полных товарищей. Они не могут выступать от имени товарищества на вере, если только не имеют на это специально выданной доверенности (ст. 84 ГК РФ).

Помимо обязанности по внесению вкладов в складочный капитал вкладчикам может быть вменена дополнительная обязанность по сохранению коммерческой тайны.

Иной порядок распределения имущества товарищества после его ликвидации может быть установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков (ст. 85 и 86 ГК РФ).

Учредительным договором, а также договором об участии вкладчика в товариществе на вере могут быть предусмотрены и иные его права (например, на ознакомление не только с годовыми отчетами и балансами, но и с текущими результатами деятельности товарищества; представление интересов товарищества по доверенности).

Рассмотрим ряд проблем правового регулирования хозяйственных товариществ.

Первое, что обращает на себя внимание, – это отсутствие в хозяйственных товариществах такого признака юридического лица, как организационное единство, предполагающее определенную иерархию органов управления и их соподчиненность, составляющих структуру юридического лица как организации. Все эти вопросы обычно отражаются в уставе юридического лица, но в хозяйственных товариществах устава нет, поскольку в них нет никаких органов управления.

Несмотря на это п. 1 ст. 65.1 ГК РФ относит хозяйственные товарищества к корпорациям, которые определяются этой же статьей как юридические лица, учредители (участники) которых формируют их высший орган управления.

Отметим далее проблему изменения учредительного договора в части, касающейся вкладчиков. Здесь возникает вопрос о праве вкладчиков блокировать такие изменения, если они не учитывают их мнение. Думается, что у них такого права нет. Учредительный договор заключают полные товарищи, а не вкладчики. Соответственно, именно полные товарищи вольны изменять его условия по взаимному согласию.

Если эти изменения меняют условия участия в товариществе вкладчиков, то они будут касаться только будущих вкладчиков, а никак не тех, кто уже участвует в нем и чей правовой статус урегулирован договором об участии в товариществе.

Не разрешена в теории гражданского права проблема регистрации учредительного договора в ситуации, когда в товариществе на вере остается единственный полный товарищ и единственный вкладчик. Поскольку договор – это соглашение сторон, то не ясно, с кем он заключается.

Отметим также проблему ликвидации товарищества как юридического лица при изменении состава его участников.

Указанные основания ликвидации юридического лица не известны другим коммерческим корпоративным юридическим лицам, поскольку применительно к ним действует принцип независимости от лиц, их создавших, чего нет в хозяйственных товариществах, являющихся договорными образованиями.

С учетом этого, а также в силу отсутствия в хозяйственных товариществах органов управления их нельзя считать корпоративными юридическими лицами в том понимании, как это установлено ст. 65.1 ГК РФ.

Если обратиться к опыту стран Западной Европы и США, то в них споры ведутся не в отношении того, являются ли товарищества корпоративными организациями или не являются, а в отношении того, являются ли они вообще юридическими лицами.

В Германии, например, «полное товарищество» и «простое коммандитное товарищество» статуса юридического лица не имеют. Действующее законодательство признает их торговыми товариществами и в этом качестве закрепляет за ними право участвовать в гражданском обороте под своим именем, выступать в суде в качестве истца и ответчика. Налицо, таким образом, компромиссная позиция: товарищества признаются субъектами права с ограниченной дееспособностью.

В Великобритании и США аналогом товарищеской формы ведения бизнеса является партнерство (Partnership), образуемое двумя или более лицами для совместного ведения предпринимательской деятельности в целях получения прибыли. Партнерство не является юридическим лицом и рассматривается как разновидность договора. Тем не менее, при рассмотрении споров с участием партнерств в судах их признают субъектами права.

Во Франции, наоборот, «полное товарищество» и «коммандитное товарищество» юридическими лицами признаются. Правами юридических лиц обладают полные товарищества в Испании и Италии.

Рассмотрение вопросов правового регулирования хозяйственных товариществ позволяет сделать вывод о крайней рискованности данной организационно правовой формы ведения предпринимательской деятельности, несмотря на их очевидные плюсы, связанные с образованием без обременительных бюрократических процедур; возможностью предусмотреть в учредительном договоре нюансы взаимодействия участников; объединением финансовых ресурсов, позволяющих расширить возможности на рынке по сравнению с возможностями отдельного индивидуального предпринимателя; более высокой специализацией и взаимодополняющими квалификациями за счет тщательно подобранных партнеров; отсутствием необходимости публикации финансовой отчетности и раскрытия информации о прибылях и убытках.

С учетом сказанного, представляется неоправданным сохранение в Гражданском кодексе РФ конструкции хозяйственных товариществ. Полное товарищество вполне может быть замещено договором простого товарищества, предусмотренным ст. 1041 ГК РФ, который позволяет индивидуальным предпринимателям и коммерческим организациям достигать тех же самых целей, что и полное товарищество, без образования юридического лица, при тех же вкладах в общее имущество, при свободном определении своих прав, обязанностей и распределении прибыли, при той же солидарной ответственности по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (ст. 1041-1053 ГК РФ).