Заключение, изменение и расторжение договоров

Договор может быть заключен многими различными способами, в том числе — в результате переговоров, путем направления оферты и ее акцепта, путем принятия публичного предложения или по результатам торгов.

Процесса переговоров Гражданский кодекс специально не регулирует, устанавливая лишь некоторые, самые общие положения об ответственности их участников за некоторые формы недобросовестного поведения. Напротив, процессы заключения договоров с помощью оферты и акцепта, принятием публичного предложения, а также на торгах, Кодекс регламентирует достаточно подробно.

Оферта — это определенно выраженное предложение вступить в договорные отношения, адресованное оферентом определенному лицу, выражающее волю оферента считать себя связанным условиями оферты в случае ее акцепта (принятия), и содержащее все существенные условия предлагаемого к заключению договора (п. 1 ст. 435).

Сторона, которой направлена оферта, может либо принять, либо отклонить ее. Принятие оферты, соответствующее законодательно установленным условиям, именуется акцептом (п. 1 ст. 438, ст. 440—442), а сторона, выразившая согласие на принятие оферты — акцептантом. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, признается отказом от акцепта и новой офертой (ст. 443).

В зависимости от обстановки, в которой происходит общение будущих контрагентов договора, оферта и акцепт могут быть выражены как в устной, так и в письменной форме. Акцепт может быть совершен также путем конклюдентных действий лица, получившего оферту, (п. 3 ст. 438 ГК) или даже посредством молчания (п. 2 ст. 438).

Акцепт должен быть сделан своевременно, т.е. направлен с таким расчетом, чтобы он был получен оферентом в пределах указанного в оферте срока для акцепта (ст. 440 ГК), либо (если оферта не предусматривает срока для акцепта) — до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, — то в течение нормально необходимого для этого времени (п. 1 ст. 441), либо (когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта) — немедленно (п. 2 ст. 441). Опоздание своевременно отправленного акцепта, как правило, не влияет на его силу — опоздавший акцепт считается сделанным, а договор, соответственно, заключенным.

Если оферент не желает связывать себя договором, заключенным по опоздавшему акцепту, он должен немедленно уведомить акцептанта о получении акцепта с опозданием (ч. 1 ст. 442). Однако, если оферент желает пресечь возможность акцептанта ссылаться на опоздание акцепта, ему недостаточно принять опоздавший акцепт обыкновенным молчанием — для этого необходимо немедленное сообщение акцептанту о принятии акцепта, несмотря на его опоздание (ч. 2 ст. 442).

Отзыв оферты можно осуществить с помощью контроферты (извещения об отмене оферты). Если такое извещение поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п. 2 ст. 435 ГК). Право отозвать оферту после ее получения адресатом должно быть оговорено в самой оферте, либо может вытекать из ее существа или обстановки, в которой оферта была сделана; например, оферту, сделанную устно и без указания срока для акцепта, лицо вправе отозвать, если не происходит ее немедленного принятия (п. 2 ст. 441).

По общему же правилу с момента получения оферты адресатом оферент считается связанным условиями оферты (п. 2 ст. 435), т.е. не вправе отозвать ее в течение срока, установленного для ее акцепта, либо (если срок для акцепта не указан) в течение времени, нормально необходимого для акцепта (ст. 436, п. 1 ст. 441). Отзыв акцепта допускается только до его получения оферентом. Если извещение об отзыве акцепта поступило оференту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным (ст. 439).

Коммерческие организации и граждане-предприниматели, реализующие товары, выполняющие работы и оказывающие услуги на основании публичных договоров обращаются к своим потенциальным контрагентам с предложением о заключении таких договоров, выраженным в форме публичной оферты. Публичная оферта, как и собственно оферта, должна содержать все существенные условия договора, но адресуется неопределенному кругу лиц и выражает волю оферента заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК).

Естественно, что публичная оферта может быть во всякий момент времени отозвана, если возможность заключения договора отпадает по независящим от оферента причинам (например, при окончании в магазине того или иного товара, при продаже всех мест на определенный поезд дальнего следования, по занятии последнего из находящегося на стоянке такси и т. п.).

Публичная оферта может принимать самые разнообразные формы. Так, например, публичной офертой является выставление товаров в витрине или на прилавке магазина, установка в общедоступном месте автоматов или иных приспособлений для продажи товаров, производства работ или оказания услуг, публикация, выставление или демонстрация сообщений о продаже определенных товаров, выполнении работ или оказании услуг, публикация или выставление расписания движения транспортных средств и т.п.

Иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, но не содержащие всех существенных условий договора (реклама), или предложения, хотя и содержащие эти условия, но сделанные таким образом, что не предполагают его заключения со всяким отозвавшимся (газетное объявление о продаже автомобиля или покупке квартиры, объявление о конкурсе на право заключения договора и т.п.), рассматриваются как приглашение делать оферты (вызов на переговоры).

Торги представляют собой процесс выбора организатором торгов (одним из контрагентов будущего договора) другого контрагента, участие которого в договоре наилучшим образом отвечало бы интересам организатора. Торги проводятся, по выбору их организатора, либо в форме аукциона, т.е. когда организатор заинтересован в выручке наиболее высокой цены за предмет будущего договора, либо в форме конкурса, т.е. организатор признает выигравшим торги такое лицо, которое предложило наилучшие неценовые условия будущего договора (п. 4 ст. 447 ГК). На торгах может быть заключен любой договор, если этому не препятствует его существо.

Более того, законодательством могут быть установлены случаи заключения определенных договоров только по итогам торгов (п. 1 и 3 ст. 447). Примерами таких случаев могут быть договоры купли-продажи заложенного имущества, а также имущества должника, реализуемого с целью обращения взыскания, купли-продажи имущества с целью его приватизации, государственные контракты поставки и подряда для государственных нужд.

Торги подразделяются на открытые (публичные) и закрытые (частные). В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо, а в закрытом аукционе и конкурсе — только лица, специально приглашенные для этой цели (п. 1 ст. 448 ГК). К публичному конкурсу, содержащему обязательство заключить с победителем конкурса договор, применяются правила, предусмотренные главой 57, в субсидиарном, по отношению к ст. 447—449, порядке (п. 5 ст. 1057).

Организатором торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественных прав (т. е., лицо, обладающее предметом будущего договора), либо специализированная организация, действующая от имени собственника (например, как представитель или агент), или от своего имени (например, как комиссионер) (п. 2 ст. 447 ГК).

Особые правила, касающиеся заключения договора на торгах, установлены для содержания извещения о проведении торгов (оферты), порядке и последствиях его отзыва (п. 2 и 3 ст. 448); задатке как условии участия в торгах (п. 4 ст. 448); форме и порядке заключения договора с лицом, выигравшим торги, последствиях уклонения от его заключения (п. 5 ст. 448) и условиях недействительности договора, заключенного по итогам торгов (ст. 449).

Изменение и расторжение договора возможны только по соглашению сторон, если иное не вытекает из закона или договора (п. 1 ст. 450 ГК). Такое соглашение должно быть, согласно п. 1 ст. 452, совершено в той же форме, что и изменяемый им (расторгаемый) договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

С момента его заключения обязательства сторон изменяются, либо прекращаются, если только иное не вытекает из соглашения или характера изменяемого (прекращаемого) посредством него договора (п. 3 ст. 453). По требованию одной из сторон (в одностороннем порядке) договор может быть изменен или расторгнут только в случаях, предусмотренных законом или договором, причем, как правило, по решению суда (п. 2 ст. 450 ГК).

Наиболее общее значение для одностороннего изменения и расторжения договора в судебном порядке имеют два следующих основания:

• существенное нарушение договора другой стороной (подпункт 1 п. 2 ст. 450);
• существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили и которое не могли предвидеть при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа (п. 1 ст. 451).

Существенным нарушением, являющимся основанием для предъявления иска о расторжении договора, признается такое нарушение договорных обязательств одной из сторон, которое влечет для другой стороны ущерб, в значительной степени лишающей потерпевшую сторону того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК). Таким образом, тот факт, что допущенное контрагентом нарушение договора является существенным, нужно доказывать.

«Значительность» остается оценочным моментом и оставляется всецело на усмотрение суда. Лишь для одного договора — договора поставки — законодательство предусматривает перечень нарушений, которые предполагаются существенными (см. п. 2 и 3 ст. 523). Здесь бремя доказывания распределяется иначе: не потерпевший доказывает существенность нарушения, а нарушитель — его несущественность.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК).

Если же между сторонами возник спор об изменении или расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств, то суд признает изменение обстоятельств существенным, при наличии одновременно следующих условий:

• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
• изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
• исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
• из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (п. 2 ст. 451).

Существенное изменение обстоятельств является основанием, как правило, для расторжения договора, но не его изменения. Судебное изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается в исключительных случаях, а именно — когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (п. 4 ст. 451 ГК).

Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только при условии соблюдения досудебного претензионного порядка урегулирования спора, т. е., после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии — в тридцатидневный срок (п. 2 ст. 452 ГК).

Существуют случаи одностороннего расторжения договора без обращения в суд. Наиболее общим является случаи одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично: когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (ст. 450.1 ГК).

Гражданским кодексом предусмотрено более полусотни таких случаев (см., например, п. 1 и 2 ст. 188, п. 2 ст. 328, ст. 364, 386, 392; п. 3 ст. 396, п. 3 ст. 399, п. 3 ст. 430, п. 2 и 3 ст. 448, п. 1 и 2 ст. 463, п. 2 ст. 467, п. 2 ст. 475, п. 2 ст. 480, п. 3 ст. 484, п. 4 ст. 486 и др.).

Кроме того, ГК содержит два десятка норм, предусматривающих возможность одностороннего отказа от договора (не от «исполнения договора», а от «договора» в целом) (см. п. 1 ст. 76, п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 85, п. 1 ст. 111, п. 2 ст. 123, п. 2 ст. 610, п. 2 ст. 689, п. 1 и 2 ст. 699, п. 5 ст. 709, п. 3 ст. 715, п. 3 ст. 745, ст. 778; п. 1 и 2 ст. 782; ст. 806; п. 2 ст. 958; п. 1 и 2 ст. 977; п. 3 ст. 995; ст. 1002; п. 1 ст. 1037; п. 1 ст. 1050; ст. 1051).

Кодекс не поясняет, в чем состоит принципиальное различие между «отказом от исполнения» и «отказом от договора»; имея в виду, что в словосочетании «отказ от исполнения» ГК употребляет термин «исполнение» применительно не к обязательству, а к договору, можно предположить, что отказ от договора — это не особый институт, а иное обозначение пресловутого одностороннего отказа от исполнения договорного обязательства.