Основания, выделяемые в технике договорной работы

Данная группа оснований включает современные юридико-технические средства разработки договоров, с помощью которых достигается высокая эффективность создаваемого договорного инструментария при одновременной минимизации трудовых, финансовых и иных ресурсов на его создание. К таковым относят интеллектуальные, логические, языковые средства и приемы выработки договорных условий, а также средства объективизации и фиксации правовой договорной информации (правовые документы и технические устройства переработки и передачи договорной информации).

В общем виде юридико-технические средства договорной работы разделяют на следующие группы:

• средства моделирования договоров;
• средства изложения содержания договорной информации;
• средства изображения, фиксации и передачи договорной информации.

Юридико-технические средства моделирования договоров.

Содержание, порядок, сроки и форма действий по созданию договорного инструментария частично определены законодательством.

Законодательство содержит общие нормативные модели договоров. Эти нормативные модели представляют важное юридико-техническое средство договорной работы, которое фирма вправе, а в случае императивной регламентации – обязана применять в процессе своей деятельности.

Исходные черты моделей договоров отражены в ч. ч. 1 и 2 ГК РФ. Однако в реальном бизнесе они малоприменимы, так как требуют существенного уточнения и детализации.

Адаптация нормативных моделей договоров к реальным потребностям бизнеса осуществляется путем их макетирования. Макеты являются эффективным юридико-техническим средством договорной работы. Их применение способствует повышению качества договорной работы, позволяет избежать правовых ошибок при моделировании договоров в конкретных условиях, снизить сопутствующие процессу разработки договоров временные и финансовые затраты.

При разработке договоров могут применяться: макеты элементов договоров, макеты отдельных договоров и макеты элементов договорной системы.

Под макетом элемента договора понимается упорядоченный с учетом нормативных и ненормативных правовых оснований набор объектов-словосочетаний, соответствующий элементарной, минимальной, далее неделимой единице договора, обозначающий единое, связанное действие, событие или состояние. Макет элемента договора состоит из: схемы макета и текста макета. Схема макета элемента договора представляет собой тезисное описание в универсальных терминах того или иного действия, события или состояния (факта). Текст макета представляет собой единый неизменяемый и неделимый фрагмент текста, содержащий описание в общепринятой словесной форме (с необходимой степенью подробности) соответствующего действия, события или состояния, составленное с учетом нормативных и ненормативных правовых оснований формирования договора.

Типичными и наиболее часто встречающимися элементами договоров являются, например, такие параметры и условия, как предмет договора, сроки, порядок оплаты, порядок приемки товара (работ, услуг) по количеству и качеству, параметры исполнения обязательства, последствия нарушения обязательств и т.д.

Проиллюстрируем пример макетирования элемента договора “сроки”.

Некоторые возможные варианты схем макетов:

• “Срок – рабочие дни”;
• “Срок – календарные дни”;
• “Срок – банковские дни”?

Возможные варианты текстов соответствующих макетов:

• “В настоящем договоре под термином “срок” понимаются рабочие дни в соответствии с…” (идет привязка к нормам трудового законодательства);
• “В настоящем договоре под термином “срок” понимаются календарные дни в соответствии с…” (идет привязка к нормам гражданского законодательства);
• “В настоящем договоре под термином “срок” понимаются банковские дни в соответствии с…” (идет привязка к нормам банковского законодательства).

Под макетом договора понимается упорядоченный набор объектов-словосочетаний, каждое из которых связано с определенным взаимным положением и взаимодействием событий и состояний субъектов и объектов договора в процессе его исполнения.

На практике макеты договоров обычно представляют собой схемы, отражающие существо и конфигурацию взаимоотношений сторон применительно к договорам определенного вида.

Помимо видового макетирования договоров на практике также применяют макеты: рамочных договоров, договорных образцов (иногда их называют типовыми договорами, что не совсем правильно), договоров присоединения и поддоговоров.

Рамочные договоры – это договоры, отражающие основные, наиболее стабильные права и обязанности сторон, но не все параметры договорных обязательств. Основной принцип использования данных договоров заключается в том, что недостающие параметры обязательств определяются сторонами позднее путем заключения разовых договоров или дополнительных соглашений к рамочному договору.Под договорным образцом обычно понимается заранее разработанный и формально безупречный текст договора, единственной содержательной особенностью которого является то, что он используется как инструмент для фиксации сходных по виду обязательств. Использование макетов договорных образцов существенно упрощает процесс разработки однотипных договоров.

Макеты поддоговоров используются для оформления отдельных частей рамочного договора в виде отдельных самостоятельных договоров. Оформление договора в виде совокупности поддоговоров очень часто используется для того, чтобы усилить контроль и снизить риски неисполнения основного договора. Макеты элементов договорной системы представляют собой схемы, отражающие существо и взаимосогласованную конфигурацию заключаемых фирмой договоров. Необходимость построения такой системы обусловлена множественностью договорных связей, формируемых фирмой в процессе осуществления бизнеса.

Договорная система представляет собой совокупность связанных договоров, образующих единую систему договорных связей фирмы. Основными элементами договорной системы являются:

• участники системы (субъекты договоров, соисполнители и т.д.);
• договорные связи;
• договоры.

Существует достаточно много критериев классификации договорных систем, но с практической точки зрения целесообразно использовать критерий геометрии договорных связей.

С данной точки зрения можно выделить следующие основные виды договорных систем:

• система смежных договоров;
• замкнутая система договоров;
• связанная система договоров.

Смежные системы договоров применяются наиболее часто. Такая система характеризуется тем, что у договоров есть одна или более общая сторона. Примером такой договорной системы является система из договора комиссии между комитентом и комиссионером, по которому комитент поручает комиссионеру заключить договор купли-продажи товара. Договор купли-продажи будет смежным по отношению к договору комиссии.

Особенностью системы смежных договоров является необходимость достижения тождественности условий по передаче товаров (выполнению работ, оказанию услуг), проведению денежных расчетов, переходу правового титула и другим существенным условиям таких договоров. Такие условия необходимо делать зеркальными по отношению друг к другу, так как у общей стороны будут одновременно права и обязанности по двум и более договорам, входящим в систему.

Замкнутая система договоров представляет собой замкнутую цепочку договоров. Примером такой системы является следующая цепочка договоров: горно-обогатительный комбинат (далее – ГОК) осуществляет поставку сырья (шлака) фирме-агенту по агентскому договору, которая, в свою очередь, по договору поставки реализует это сырье металлургическому комбинату, производящему металлопродукцию, который, в свою очередь, поставляет произведенную им металлопродукцию на ГОК.

Связанная система договоров характеризуется отсутствием общей стороны и наличием связей между договорами через аффилированность сторон. Примером такой системы является система, состоящая из двух договоров: договора об инвестициях между акционерами продавца и акционерами покупателя по поводу договора купли-продажи акций юридического лица. Договоры такой системы являются связанными общей целью сделок и наличием аффилированности сторон первого и второго договоров. Основной особенностью такой системы является наличие перекрестных ссылок и взаимосвязанность условий входящих в нее договоров через реализацию общих целей их участников.

Используя разработанные юридической службой макеты элементов разнообразных договоров, макеты отдельных договоров и макеты элементов договорной системы, работники иных подразделений и служб, не имеющие юридического образования, в случае необходимости способны достаточно быстро разработать соответствующий требованиям действующего законодательства договор.

Изучение практики показывает, что использование макетов особенно эффективно в двух случаях: при необходимости быстрого составления договора среднего качества и при необходимости промышленного создания высококачественной договорной системы.

В первом случае обычно преследуется цель минимизировать время составления договора. Поэтому выбирается подходящий макет договора. В него вносятся подходящие макеты элементов и соответствующие тексты, которые быстро конкретизируются в зависимости от реальной ситуации. Таким образом, за счет имеющихся текстов макетов элементов можно довольно быстро разработать необходимый договор.

Во втором случае преследуются принципиально иные цели: унификация и стандартизация используемых договорных материалов, промышленная оптимизация договорной работы (сокращение финансовых и временных затрат на разработку конкретных договоров за счет использования уже имеющихся наработок) и обеспечение высокого качества договорных материалов. Каждая фирма действует в определенном секторе экономики. Определенность сектора предполагает определенность сферы бизнеса, а следовательно, и определенность и типичность содержания договорной деятельности, технологической схемы взаимоотношений с контрагентами, рисков по данному виду бизнеса и т.д.

Соответствующая определенность позволяет из всей неохватной совокупности возможных действий и событий отобрать только те, которые действительно могут иметь место в реальности. Из данных событий и действий с учетом накопленного фирмой опыта договорной работы составляются макеты элементов отдельных договоров, элементов целых договоров и элементов договорной системы.

Эффективному применению макетов способствует использование так называемого древа макетов договоров, специфичного для каждой фирмы. Конструктивно и графически макеты представляют собой структуры, похожие на гроздь. Из центральной точки, обозначающей название элемента договора или элемента договорной системы, отходят ветви, ведущие к вершинам соответствующего варианта параметра элемента.

Практика договорной работы показывает, что использование древа макетов позволяет существенно сократить трудоемкость выбора и использования макетов.

Помимо макетов в качестве юридико-технического средства моделирования договора используются образцы отдельных договоров. Это юридико-техническое средство может довольно успешно применяться при разработке многочисленных однотипных договоров.

Договорные образцы должны разрабатываться юридической службой фирмы и удовлетворять следующим требованиям:

• полностью соответствовать нормативным и ненормативным правовым основаниям формирования такого договора;
• обеспечивать необходимую полноту регулирования договорных взаимосвязей;
• отражать особенности этих связей;
• быть экономичными, не содержать излишней информации.

Договорный образец считается отвечающим своему назначению, если закрепленная в нем схема договорных условий и их формулировки не требуют изменений или дополнений в процессе заключения договоров и позволяют организации и ее контрагентам согласовать конкретные показатели, характеризующие каждый отдельный договор. Иначе говоря, договорный образец должен обеспечивать составление на его основе договорных документов, отражающих особенности хозяйственных связей организации с ее контрагентами.

Эффективным юридико-техническим средством договорной работы являются “стандартные” (или “общие”) условия договоров. Это средство очень активно используется зарубежными фирмами в своей договорной практике. По некоторым экспертным оценкам, в настоящее время примерно 70% договоров заключается за рубежом с применением стандартных условий. В российской договорной практике это юридико-техническое средство пока используется довольно редко. Применение стандартных (общих) условий позволяет существенно повысить эффективность договорной работы за счет сокращения временных и иных затрат на разработку договоров при одновременном повышении их качества. Стандартными (общими) являются предварительно подготовленные (сформулированные) одной стороной условия для неоднократного использования при заключении договоров определенного вида, которые при заключении соответствующих договоров специально сторонами не согласовываются.

Российское право содержит только косвенное упоминание о стандартных условиях договоров в ст. 422 ГК РФ, прямо никак их не выделяя. Это является одной из причин того, что в договорной работе отечественных фирм соответствующие условия применяются чрезвычайно редко. Иногда их путают с примерными условиями (ст. 427 ГК РФ), что недопустимо.

Тем не менее никаких правовых препятствий для активного применения стандартных условий в договорной работе российских фирм не имеется. Следует всячески стремиться к их использованию, так как это способствует рационализации труда и повышению качества создаваемых договоров.

Юридико-технические средства изложения договорных условий.

Указанные средства помогают рационально изложить содержание условий разрабатываемого договора, что, в свою очередь, способствует повышению эффективности создаваемого договорного инструментария.

Такими средствами являются:

• прямые, ссылочные и бланкетные способы изложения содержания договорных условий;
• разнообразные структуры взаимного расположения и компонования текстовых связок.

В принципе прямое изложение всей информации в вырабатываемых условиях договора допустимо во всех ситуациях. Однако практика показывает, что во многих случаях этот способ изложения информации является нерациональным.

Например, многие договоры на реализацию продукции (работ, услуг) предполагают изложение и фиксацию большой системы количественных, качественных и экономических показателей. Например, поставка по договору товара в широком ассортименте (номенклатуре) предполагает фиксацию сторонами наименований всех позиций ассортимента, по каждой из них – объема, а в некоторых случаях – качественных показателей, сроков поставки и цены поставляемой продукции.

Многочисленные показатели необходимы также для характеристики сложных машин и оборудования, строительных объектов и работ по их возведению, результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских, проектно-изыскательских работ. Однако их отражение наряду с другими условиями в одном документе, как правило, делает этот документ объемным, структурно неупорядоченным, содержащим одновременно словесные формулировки, таблицы, юридические и экономические термины. Такой договор труден для восприятия.

Для упорядочения и взаимоувязки различных условий насыщенных информацией договоров используется отсылочный способ изложения договорных условий. Применение системы отсылок проявляется в том, что содержание договора излагается не в одном, а в нескольких документах. Как правило, это основной документ с текстом договора и приложением к нему. Основной документ включает в себя пункты и абзацы, содержащие как полностью определенные условия (изложенные прямым способом), так и отсылочные формулировки.

К примеру: “Продавец обязуется передать покупателю продукцию в ассортименте, указанном в спецификации N 1, прилагаемой к настоящему договору и являющейся неотъемлемой его частью”.

Опыт показывает, что использование отсылочных формулировок не только позволяет расчистить и привести в удобную для практического применения форму текст разрабатываемого договора, но и открывает путь для компьютерной обработки информации о наиболее важных договорных условиях. Бланкетные формулировки раскрывают содержание договорных условий путем указания на правила, которые содержатся в нормативных и ненормативных правовых основаниях формирования этого договора. Примером бланкетной отсылки может служить следующая формулировка договора поставки: “Порядок приемки товара по количеству определяется в соответствии с Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству от 15 июня 1965 г. N П-6”. Нередко в тексте разрабатываемого договора невозможно заранее зафиксировать детализированные данные о некоторых его условиях.

Подобное изложение условий договора в расчете на их конкретизацию в будущем предполагает наличие четкого порядка согласования, выдачи и принятия сторонами к исполнению актов, в которых права и обязанности по договору получают необходимую определенность. Правовое обеспечение процесса конкретизации обязательств рекомендуется предусматривать в самом договоре. Повышению эффективности разрабатываемого договора также способствует умелое расположение текстовых связок. Существует несколько способов взаимного расположения соответствующих связок. Иногда их называют структурами текста договора. Они таковы:

• условная структура – в ней текстовые связки объединяются по признаку общности условий возникновения обязательств. Связки, имеющие общие условия, обычно объединяются в один блок.

К примеру, если планируемые по договору действия 1 и 2 будут совершаться последовательно, а затем в зависимости от полученного результата будет совершаться действие 3 или 4, то в зависимости от результата действия 4 дальнейший процесс совершения действий будет протекать по направлению либо от 4 к 5, либо от 4 к 6. Главным достоинством этой структуры текста является простота его составления и простота анализа обязательств применительно к конкретному варианту развития событий в процессе исполнения договора. Недостатком является затрудненность анализа всей совокупности обязательств при большом количестве планируемых действий и предполагаемых событий, а также невозможность учета одновременных действий контрагентов;

• ролевая структура – в ней образующие текст договора связки обычно объединяются в блоки относительно стороны обязательства, описываемого каждой связкой.

При этом связки могут объединяться в блоки по хронологическому признаку, что характерно для текста “сценарной” архитектуры, либо по признаку единства стороны – для текстов “блочной” архитектуры. При сценарной архитектуре текстовый порядок следования связок, описывающих действия сторон, как правило, совпадает с хронологическим порядком совершения действий. Разработчикам договора необходимо вообразить свои действия в процессе исполнения договора и отобразить их в том же порядке, в котором они будут совершаться в виде текстовых связок, в тексте договора.

Достоинством сценарной структуры является простота составления текста договора, наглядность причинно-следственной связи, неограниченное количество участников договора, а также простота анализа текста и отслеживания хронологии действий. Недостатком этой структуры является невозможность отображения одновременно происходящих действий.

В блочной структуре текст договора состоит из связок, сгруппированных в блоки по принципу общности стороны обязательств. При этом в ролевой блок, относящийся к стороне А, обычно помещаются все текстовые связки, имеющие к ней отношение, а в ролевой блок, относящийся к стороне В, – имеющие к ней отношение связки и т.д.

Достоинством данной структуры текста является простота анализа обязательств конкретного лица и возможность учета обязательств многих лиц. К недостатком относят сложность анализа взаимосвязанных обязательств разных лиц и сложность отслеживания единой хронологии событий;

• комбинированная структура – представляет собой комбинацию вышеназванных структур, позволяющую в каждом конкретном случае максимально использовать их достоинства и минимизировать недостатки.

При комбинации структур текста разрабатываемого договора рекомендуется придерживаться следующих принципов: если в договоре не предусматривается одновременных действий контрагентов, то целесообразно применять ролевую сценарную структуру; если в договоре предусматривается несколько автономных, последовательных действий одной стороны, то целесообразно применять ролевую блочную структуру; если те или иные действия контрагентов ставятся в зависимость от возможного хода развития событий, то рекомендуется использовать условную структуру.

Юридико-технические средства изображения и фиксации договорной информации.

Основным средством изображения договорной информации являются естественный язык и базирующиеся на нем юридические термины.

Договоры в нашей стране составляются, как правило, на русском языке, однако никаких юридических препятствий для их составления на ином языке нет. В таких случаях, однако, необходимо позаботиться о переводе в установленном порядке договора на русский язык.

Развитие информационных технологий привело к использованию в договорах искусственных систем сигнализации, кодовых и знаковых систем. Законодательство не ставит препятствий для применения формализованных средств изображения информации в договорах. Более того, отдельными техническими стандартами предусмотрена характеристика продукции, работ, услуг, их стоимости (цены) в виде формул, графиков и иных знаковых изображений. Для отражения некоторых условий договоров также могут использоваться таблицы. В табличной форме целесообразно составлять спецификации, ведомости, графики поставок, включенные в основной договорный документ или в приложения к нему. Таблицы позволяют компактно сгруппировать данные о номенклатуре, сроках поставки продукции, выполнения работ и оказания услуг.

Сегодня не существует каких-либо ограничений в части формализации договорной документации с целью ее компьютерной обработки. Однако без математического и знакового моделирования практически невозможно обеспечить использование современной вычислительной техники при разработке текстов договоров.

Средствами фиксации договорных условий обычно являются письменные документы. Понятием письменной формы охватываются не только тексты, выполненные на бумаге традиционными способами. В современном понимании к информации, оформленной письменно, относится любая документированная информация. При этом документом считается объект, содержащий оформленную в установленном порядке информацию в зафиксированном виде и имеющий правовое значение. Обычные письменные документы, заполненные на бумажных бланках с использованием пишущих машинок или от руки, уходят в прошлое. Из года в год возрастает объем документов, фиксирующих информацию средствами электронно-вычислительной техники на соответствующих носителях электронной информации. Подобные документы приравниваются к имеющим письменную форму.

На основании изложенного можно вывести общий алгоритм оценки оснований формирования договора, который выглядит следующим образом:

1. сначала оцениваются юридическая и экономическая (деловая) цели планируемого договора;
2. затем оцениваются нормативные правовые основания формирования договора с учетом: приоритета публично-правовых норм над частноправовыми нормами; приоритета императивных норм над диспозитивными нормами; характера воздействия (прямого или косвенного) публично-правовых и частноправовых норм на усмотрение сторон при определении содержания разрабатываемого договора;
3. далее оцениваются ненормативные правовые основания формирования договора, важное место среди которых занимают действующие положения ранее заключенных фирмой договоров;
4. затем оцениваются основания объективного характера;
5. наконец, оценивается возможность и целесообразность применения при создании договора тех или иных юридико-технических средств договорной работы.