Виды договорных условий и их особенности

В отечественной цивилистике принято разграничивать договорные условия на:

  • существенные;
  • обычные;
  • случайные.

Для создания договорных инструментов такая классификация непригодна. Это обусловлено тем, что и обычные, и случайные условия в том смысле, который придают им отечественные ученые, в конечном счете также являются существенными, если кто-либо из контрагентов настаивает на их включении в договор. Соответствующие условия также требуют согласования. Без соответствующего согласования договор будет считаться незаключенным, т.е. несуществующим.

Поэтому М.И. Брагинский справедливо утверждает, что “никаких условий, кроме существенных, в договоре быть не может”. ьНекоторые авторы разграничивают договорные условия на существенные, подразумеваемые и вырабатываемые. Этот подход для создания договорных инструментов также непригоден, поскольку любое вырабатываемое условие договора опять-таки является существенным. Изучение практики договорной работы позволяет предложить иную, более удобную для создания договорных инструментов, классификацию договорных условий. Рассмотрим ее более подробно.

Прежде всего, договорные условия следует разделять на:

  • вырабатываемые – т.е. те, которые вырабатываются сторонами самостоятельно;
  • невырабатываемые – т.е. те, которые в процессе создания договора специально не вырабатываются, однако входят или могут входить в содержание созданного договора.

В международной и зарубежной договорной практике вырабатываемые условия договора именуют прямыми явными или прямо установленными, а невырабатываемые условия – подразумеваемыми. Рассмотрим специфику названных условий более подробно.

Невырабатываемые условия договора.

Нередко в литературе можно встретить утверждение, что договорными могут признаваться только вырабатываемые и согласуемые сторонами условия. Это неверно, так как в договор также могут входить условия, которые сторонами не вырабатывались и не согласовывались. Такого рода невырабатываемые условия нередко ускользают от внимания создателей договорных инструментов, что приводит к затруднениям в реализации экономических и правовых функций созданного договора, а иногда делает такую реализацию невозможной. Невырабатываемыми являются такие условия договора, содержание которых определено нормативными и/или ненормативными правовыми основаниями формирования договора. Они разграничиваются на две подгруппы.

Первую подгруппу образуют условия, входящие в договор при отсутствии явно выраженного соглашения сторон об ином варианте действий. Вторую – условия, входящие в договор при наличии явно выраженного соглашения сторон об этом. Используемый в зарубежной практике термин “подразумеваемые” наиболее точно охарактеризует первую подгруппу невырабатываемых условий. Для второй подгруппы невырабатываемых условий оптимален термин “воспринимаемые”, так как он довольно точно отражает механизм трансформации нормативных и ненормативных прав и обязанностей в условия заключенного договора.

С точки зрения российского права подразумеваемыми условиями договора являются:

  • диспозитивные нормы ГК РФ и других правовых актов, регулирующих договорные отношения (п. 4 ст. 421 ГК РФ);
  • обычаи делового оборота при отсутствии диспозитивной нормы, определяющей соответствующие права и обязанности договорных контрагентов (п. 5 ст. 421 ГК РФ).

Что касается императивных норм ГК РФ и других правовых актов, то они к подразумеваемым условиям договора не относятся. Такие нормы оказывают прямое или косвенное воздействие на усмотрение сторон при определении ими перечня (набора) и содержания вырабатываемых условий договора. Императивные нормы могут также напрямую определять права и обязанности участников заключенного договора. Однако соответствующие права и обязанности носят нормативный, а не договорный характер.

Например, п. 1 ст. 661 ГК РФ содержит императивное правило о том, что арендатор предприятия обязан в течение всего срока действия договора аренды поддерживать предприятие в надлежащем техническом состоянии, в том числе осуществлять его текущий и капитальный ремонт.

Это нормативная обязанность арендатора, а не его договорное обязательство. В случае нарушения указанной обязанности к арендатору будут применены меры ответственности за нарушение закона, а не за нарушение договорного обязательства.

В зарубежной и международной договорной практике подразумеваемыми считаются условия, проистекающие из:

  • намерения сторон;
  • природы и цели договора;
  • добросовестности и честной деловой практики;
  • принципа разумности;
  • торговых обычаев и практики, установившейся между сторонами (т.е. деловых обыкновений).

Таким образом, объем подразумеваемых условий договора по международному и зарубежному договорному праву значительно шире и сложнее, нежели по российскому праву. При этом необходимо отметить, что в отличие от российского права диспозитивные нормы законодательства не имеют в зарубежном праве приоритета над торговыми обычаями и деловыми обыкновениями. Согласно Концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации предлагается закрепить в российском праве приоритет обычая над диспозитивной нормой права. Если это предложение будет законодательно реализовано, то объем и содержание подразумеваемых условий договора по российскому праву также значительно увеличатся и усложнятся.

К воспринимаемым условиям договора по российскому праву относятся:

  • положения рекомендательных правовых актов по различным вопросам регулирования договорных отношений (например, опубликованные в печати Примерные условия договоров, Принципы Европейского договорного права, Инструкции Госарбитража СССР N П-6, N П-7 и др.);
  • деловые обыкновения, представляющие собой практику, установившуюся между сторонами разрабатываемого договора.

В отличие от подразумеваемых воспринимаемые условия входят в договор только в том случае, если контрагенты явно и недвусмысленно договорились об этом и зафиксировали соответствующее соглашение в вырабатываемых условиях договора. Необходимо отметить, что подразумеваемые и воспринимаемые условия на законность заключенного договора практически не влияют. Эти условия оказывают определенное воздействие на эффективность договора с точки зрения реализации его экономических и правовых функций.

Вырабатываемые условия договора.

Вырабатываемые условия играют определяющую роль в любом договоре. С помощью этих условий договору придается юридически обязательная сила. Эти условия влияют на законность заключенного договора. Но самое главное – с помощью вырабатываемых условий создаваемому договорному инструментарию придается требуемый экономический и правовой эффект.

Вырабатываемые условия разграничиваются на две большие подгруппы:

  • условия, которые должны быть выработаны и согласованы сторонами в обязательном порядке в силу прямых нормативных предписаний;
  • условия, вырабатываемые исключительно по желанию и инициативе контрагентов.

Первую подгруппу вырабатываемых условий в литературе именуют предписываемыми, а вторую – инициативными. С точки зрения российского права и предписываемые, и инициативные условия договора являются существенными (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предписываемые условия образуют, по образному выражению В.А. Томсинова, “скелет” создаваемого договора. Инициативные условия наполняют этот “скелет”, если так можно выразиться, “живой тканью”, наделяя создаваемый договор способностью выполнять необходимые экономические и правовые функции. Соответственно, предназначение предписываемых и инициативных условий договора существенно различается.

Важнейшее назначение предписываемых условий – порождение (заключение) договора. Именно их имеют в виду, когда говорят о существенных условиях договора, названных в законе и иных правовых актах или необходимых для договоров данного вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В российском праве перечень соответствующих вырабатываемых условий определяется нормативными правовыми установлениями.

Второе важное назначение предписываемых условий – трансформировать в договор необходимые правовые стандарты ведения бизнеса, о которых субъекты изначально могут не знать либо могут попытаться такие стандарты проигнорировать. Подобная трансформация достигается за счет соблюдения нормативных предписаний о содержании конкретных условий разрабатываемого договора. Например, п. 11 ст. 9 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ “О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд” определяет требования к содержанию условия государственного или муниципального контракта об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика). Соблюдение нормативных требований к содержанию договорных условий означает, что при выработке соответствующих условий стороны обязаны избрать именно ту комбинацию взаимных прав и обязанностей, которая предписана нормативными установлениями. В противном случае договор (полностью или в соответствующей части) не будет порождать юридических последствий, т.е. будет являться недействительным (ст. ст. 168, 180 ГК РФ). Итак, предписываемые условия договора разграничиваются на:

  • обязательные непредопределенные по своему содержанию условия (их содержание определяется по усмотрению разрабатывающих договор сторон);
  • обязательные предопределенные по своему содержанию условия (их содержание должно соответствовать нормативным предписаниям).

Путем выработки предписываемых условий первой подгруппы обеспечивается порождение (заключение) договора. Выработка условий второй подгруппы обеспечивает не только порождение, но и юридическую действительность (законность) договора. В отличие от предписываемых инициативные вырабатываемые условия договора нормативно никак не определены. Это создает иллюзию неважности названных условий, их второстепенности. На самом деле все обстоит с точностью до наоборот. Хотя инициативные условия не являются обязательным элементом разрабатываемого договора с точки зрения его заключения (порождения) и юридической действительности, однако с точки зрения придания этому договору необходимого экономического и правового эффекта названные условия играют решающую роль. Дело в том, что сами по себе ни предписываемые, ни подразумеваемые, ни воспринимаемые условия, как их ни вырабатывай, не позволяют сделать договор эффективным правовым средством бизнеса. Они помогают придать договору необходимый инструментальный эффект, но сами по себе обеспечить появление такого эффекта не в состоянии. Эффективная ресурсоемкость перечисленных условий составляет не более 30 – 40%. Основной ресурс эффективности договора (60 – 70%) приходится на инициативные условия. Поэтому при создании договора их выработке должно уделяться самое пристальное внимание. В юридической литературе обращается внимание на важность инициативных условий договора. Так, Е.А. Суханов отмечает, что “в инициативных условиях наиболее отчетливо проявляется регулирующая функция договора и учитываются особенности конкретной экономической ситуации, в которой находятся и которую своими действиями создают или меняют его участники.

Отсутствие в договоре таких условий обычно свидетельствует о формальном подходе сторон к его заключению, непонимании или неумении использовать его регулятивные возможности, что почти всегда неблагоприятно сказывается на интересах самих участников”.

Несмотря на важность инициативных условий договора, они до сих пор остаются малоизученными. Российские ученые-юристы направляют свои усилия на разнообразные трактовки предписываемых, подразумеваемых и/или воспринимаемых условий договоров. Поэтому практикующим юристам приходится создавать инициативные условия договора путем собственных проб и ошибок, нередко допуская при этом просчеты, чреватые серьезными последствиями. Инициативные условия являются системообразующим элементом договора, его “кровеносными сосудами”. Они связывают в единое целое предписываемые, подразумеваемые и воспринимаемые условия, придавая создаваемому договору необходимый регулятивно-синергетический эффект.

Узнай цену консультации

"Да забей ты на эти дипломы и экзамены!” (дворник Кузьмич)