Условия охраноспособности селекционного достижения

Селекционные достижения представляют собой особую разновидность объектов интеллектуальных прав. Они относятся к нетрадиционным (иным) объектам интеллектуальных прав.

Кроме того, селекционные достижения не включены в перечень охраняемых объектов, закрепленный в тексте Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. Упоминание о селекционных достижениях также отсутствует в тексте Конвенции 1967 г., учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности.

В СССР с точки зрения правовой охраны селекционные достижения приравнивались к изобретениям. В настоящее время на международном уровне нормативно-правовую базу для охраны селекционных достижений составляют Международная конвенция по охране новых сортов растений (Париж, 2 декабря 1961 г.) (далее – Конвенция 1961 г., Конвенция UPOV), Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Марракеш, 15 апреля 1994 г.) (далее – Соглашение ТРИПС), Договор о Евразийском экономическом сообществе (Астана, 29 мая 2014 г.). При этом в отношении Конвенции UPOV Российская Федерация ратифицировала как первоначальный текст Конвенции, так и Акт к Конвенции 1991 г.

На уровне национального законодательства правовое регулирование отношений по предоставлению правовой охраны селекционным достижениям содержится в гл. 73 ГК РФ, Федеральных законах от 17 декабря 1997 г. N 149-ФЗ “О семеноводстве”, от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ “О племенном животноводстве”, от 5 июля 1996 г. N 86-ФЗ “О государственном регулировании в области генно-инженерной деятельности”.

Необходимо отметить, что в настоящее время в ГК РФ отсутствует законодательное определение термина “селекционное достижение”. Исходя из буквального толкования п. 1 ст. 1412 ГК РФ на данный момент в Российской Федерации селекционными достижениями признаются охраняемые сорта растений и породы животных, зарегистрированные в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений.

При этом с точки зрения теории права определение селекционного достижения, по нашему мнению, может быть сформулировано следующим образом.
Селекционное достижение – это результат интеллектуальной деятельности, отвечающий установленным в Российской Федерации условиям охраноспособности и зарегистрированный в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений.

Необходимо отметить, что на селекционные достижения точно так же, как и на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, выдается патент, который удостоверяет исключительное право обладателя патента на селекционное достижение (п. 1 ст. 1415 ГК РФ). Однако применительно к селекционным достижениям “патент” – это прежде всего название охранного документа, который удостоверяет исключительные права его обладателя.

При этом фактически в Российской Федерации в отношении селекционных достижений законодателем введен особый, sui generis режим охраны, который предоставляет обладателю патента на селекционное достижение права, отличные от прав обладателя патента на изобретение, полезную модель и промышленный образец.

В этом смысле отечественный законодатель, закрепляя особый, sui generis режим охраны селекционных достижений, воспользовался предоставленной Соглашением ТРИПС возможностью выбрать наиболее подходящий режим охраны селекционных достижений.

Так, в п. “b” ст. 27.3 Соглашения ТРИПС предусмотрено правило, в соответствии с которым государства “предусматривают охрану сортов растений либо патентами, либо путем применения эффективной системы sui generis, либо любым их сочетанием”. Необходимо отметить, что sui generis режим охраны селекционных достижений закреплен также в законодательстве Индии, Таиланда и Малайзии.

Зарубежный опыт. В отечественной юридической литературе выделяют следующие группы стран в зависимости от предоставляемого вида охраны:

• исключительно регистрационная форма охраны селекционных достижений без выдачи какого-либо охранного документа (Австрия, Испания, Нидерланды, Швеция);
• специальная правовая охрана, предусматривающая выдачу свидетельств (дипломов) на новое селекционное достижение (Великобритания, Германия, Дания, Франция);
• патентная форма охраны (Венгрия, Италия, Румыния);
• несколько форм охраны (наиболее яркий пример – США).

Одновременно в иностранных источниках отмечается, что некоторые страны (и прежде всего речь идет о развивающиеся государствах) не готовы к реализации вышеописанной ст. 27.3 (b) Соглашения ТРИПС. Во многом это обусловлено неустойчивой экономикой развивающихся стран и возможным давлением со стороны более сильных в экономическом отношении государств.

В этой связи интересно отметить подход Международной торговой палаты (от англ. – International Chamber of Commerce; далее – ICC). По мнению ICC, конвенции, разработанные Международным союзом по охране новых сортов растений (UPOV), едва ли можно считать эффективными sui generis системами охраны селекционных достижений, поскольку они не возлагают на государства-участники обязательств по охране всех (любых) сортов и видов растений. В связи с этим селекционеры, занимающиеся выведением отдельных видов растений, фактически лишены защиты.

ICC также отмечает, что во многих государствах нормативные акты в области защиты интеллектуальных прав не применяются по аналогии к правам на селекционные достижения, поэтому права на селекционные достижения фактически остаются без правовой защиты. В связи с этим в спорных случаях ICC рекомендует использовать действующие в рамках Всемирной торговой организации механизмы разрешения споров, связанных с несоблюдением положений Соглашения ТРИПС.

В отличие от отечественного подхода в США законодательно закреплен иной подход, в соответствии с которым с 1985 г. сортам растений предоставляется охрана, аналогичная патентной защите обладателей прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

При этом именно в США в 1930 г. был принят первый закон о защите сортов растений, в соответствии с которым в дальнейшем была создана патентная защита селекционных достижений. Позднее в 1942 г. в Голландии, а затем в 1953 г. в Германии были также приняты законодательные акты о защите сортов растений, в которых, в отличие от принятого в США подхода, на сорта растений не выдавался патент, а закреплялось исключительное право автора на использование сорта растения.

В Российской Федерации критериями охраноспособности селекционных достижений являются новизна, отличимость, однородность и стабильность. Данные критерии установлены в п. 2 ст. 1343 ГК РФ.

Помимо законодательно установленных условий патентоспособности селекционных достижений федеральным органом исполнительной власти по селекционным достижениям при принятии решения о выдаче патента также дополнительно определяется принадлежность селекционных достижений к ботаническим и зоологическим родам и видам, перечень которых определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере сельского хозяйства.

В настоящее время таким органом является Министерство сельского хозяйства РФ. Однако необходимо понимать, что принадлежность селекционных достижений к ботаническим и зоологическим родам и видам не является условием патентоспособности селекционного достижения, так как исчерпывающий перечень условий патентоспособности селекционного достижения установлен в п. 2 ст. 1413 ГК РФ.

При этом принадлежность селекционного достижения к ботаническим и зоологическим родам и видам в данный перечень условий патентоспособности не входит. Также необходимо отметить, что установленный в ГК РФ перечень условий патентоспособности селекционного достижения полностью соответствует положениям ст. ст. 7 – 9 Акта 1991 г. к Конвенции UPOV.

Так, например, в перечень родов и видов растений, по которым на основании государственных испытаний устанавливается хозяйственная полезность селекционного достижения, вошли, в частности, гречиха Fagopyrum esculentum Moench, морковь Daucus carota L., рис Oryza sativa L.

Следует отметить, что несмотря на то, что с юридической точки зрения хозяйственная полезность не является законодательно установленным критерием охраноспособности селекционного достижения, на практике проводится проверка соответствия селекционного достижения условию хозяйственной полезности.

Теперь перейдем к характеристике условий патентоспособности селекционного достижения. Первым условием охраноспособности селекционного достижения является новизна (п. 3 ст. 1413 ГК РФ).

Селекционное достижение является новым, если на дату подачи заявки на выдачу патента семена или племенной материал селекционного достижения не продавались и не передавались иным образом селекционером, его правопреемником или с их согласия другим лицам для использования селекционного достижения:

• на территории Российской Федерации ранее чем за один год до указанной даты;
• на территории другого государства ранее чем за четыре года или, если это касается сортов винограда, древесных декоративных, древесных плодовых культур и древесных лесных пород, ранее чем за шесть лет до указанной даты. Необходимо отметить, что при определении новизны не учитываются сведения о селекционных достижениях из общедоступных источников.

Дискуссия. Как отмечает К.В. Всеволжский, “широко используется также английская аббревиатура “DUS”: distinctness – uniformity – stability… При этом определяет сорт или породу лишь четвертый критерий – новизна”. Данная точка зрения представляется дискуссионной, так как, строго говоря, новизна не определяет сорт или породу как таковые, а лишь указывает на то, что обязательным условием выдачи патента на селекционное достижение и, как следствие, закрепления и защиты исключительного права обладателя патента на селекционное достижение является признание селекционного достижения отвечающим условию новизны.

Содержательное наполнение условия патентоспособности “новизна” для селекционных достижений отличается от понимания новизны в отношении объектов патентных прав. По нашему мнению, во многом это объясняется сущностью селекционного достижения, которое всегда связано с объектами материального мира (в частности, с животными, растениями).

При этом, исходя из толкования п. 3 ст. 1413 ГК РФ, можно сделать вывод о том, что применительно к условию новизны для селекционных достижений отечественный законодатель делает акцент на двух аспектах: во-первых, на территории распространения селекционного достижения и, во-вторых, на времени продажи, передачи или иного распоряжения селекционным достижением.

Некоторые исследователи полагают, что вышеуказанные особенности представляют собой так называемые “льготы по новизне”. На наш взгляд, с точки зрения теории права, можно именовать данные законодательно установленные критерии в том числе “льготами по новизне”.

При этом льготами они именуются в сравнении с критерием новизны применительно к изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам, который для указанных объектов патентных прав должен носить абсолютный характер (п. 2 ст. 1350, п. 2 ст. 1351, п. 2 ст. 1352 ГК РФ).

Вместе с тем с практической точки зрения, по нашему мнению, вышеуказанные временные особенности применения критерия новизны к селекционным достижениям обусловлены длительным временем выведения и выявления селекционных достижений, что особенно характерно, в частности, для различных древесных пород, а также пород животных.

Иное содержательное наполнение условия новизны применительно к селекционным достижениям объясняется еще и тем, что в разных климатических и природных условиях те или иные селекционные достижения выводятся и возделываются в разных погодных условиях. Так, В.А. Дозорцев высказал точку зрения о “локальной полезности”, т.е. о наличии признаков, дающих хозяйственное преимущество в условиях конкретного региона или природно-климатической зоны.

И хотя с формально-юридической точки зрения ни в отечественном (ГК РФ), ни в международном законодательстве (Конвенция UPOV) указанный В.А. Дозорцевым принцип “локальной полезности” не нашел прямого отражения, думается, следует приветствовать применение принципа “локальной полезности” на практике по следующим причинам.

Принцип “локальной полезности” приобретает чрезвычайно важное значение именно в Российской Федерации, на территории которой существуют 85 субъектов Российской Федерации, занимающих площадь более 17 млн кв. км, расположенных в трех климатических поясах. В связи с этим очевидно, что растение или порода животных, приспособленные для южных районов, не смогут существовать и выполнять свои функции, к примеру, в районах Крайнего Севера.

Именно поэтому ФГБУ “Госсорткомиссия”, которое выполняет ключевые функции в области охраны селекционных достижений, имеет 78 филиалов во всех федеральных округах Российской Федерации, таким образом, охватывая и учитывая природное, животное и климатическое разнообразие всех территорий.

И хотя с юридической точки зрения в настоящее время отечественный законодатель не выделяет особенностей локального характера в качестве отдельного условия или критерия при предоставлении охраны селекционным достижениям в Российской Федерации, фактически на практике особенности локального характера также принимаются во внимание при принятии решения о предоставлении правовой охраны селекционным достижениям.

Вторым условием предоставления правовой охраны селекционному достижению является отличимость (п. 4 ст. 1413 ГК РФ). Селекционное достижение является отличимым, если оно явно отличается от любого другого общеизвестного селекционного достижения, существующего к моменту подачи заявки на выдачу патента.

При этом общеизвестным селекционным достижением признается селекционное достижение, данные о котором находятся в официальных каталогах и (или) справочном фонде, либо оно имеет точное описание в одной из публикаций, либо подана заявка на выдачу патента на селекционное достижение (при условии, что на селекционное достижение впоследствии был выдан патент).

Проверка на отличимость селекционного достижения подразумевает и проверку по сведениям, известным за рубежом. Таким образом, в данном случае применяется критерий “мировой отличимости” селекционного достижения.

Селекционное достижение является однородным, если результат селекции достаточно однороден по своим морфологическим, физиологическим, цитологическим, химическим и другим признакам с учетом отдельных отклонений, которые могут иметь место в связи с особенностями размножения.

Отклонения возможны в силу самой специфики такого объекта интеллектуальных прав, как селекционное достижение. Не вызывает сомнения тот факт, что каждое возделываемое или выведенное селекционное достижение индивидуально, а значит, имеет свои особенности, которые тем не менее не должны выходить за рамки биологических стандартов данного вида или рода. Однородность селекционных достижений устанавливается на основании испытаний по методикам, утвержденным уполномоченным органом исполнительной власти.

Последним условием охраноспособности селекционного достижения является стабильность (п. 6 ст. 1413 ГК РФ). Селекционное достижение является стабильным, если его основные признаки остаются неизменными после неоднократного размножения или в случае особого размножения – в конце каждого цикла размножения.

Таким образом, если сорт растений или порода животных не могут сохранить свои основные признаки после размножения, то им не может быть предоставлена правовая охрана в качестве селекционного достижения. При этом в юридической литературе указывается, что для размножения гибридов используется только первое поколение, поскольку во втором и последующем поколениях резко падает такой характерный признак, как урожайность.

Некоторые исследователи выделяют еще одно условие охраноспособности селекционных достижений – присвоение наименования селекционному достижению. В ст. 20 Конвенции UPOV 1961 г. указано, что сорт должен представляться во всех договаривающихся странах под одним и тем же наименованием.

Вместе с тем, по нашему мнению, право на наименование селекционного достижения представляет собой прежде всего одно из интеллектуальных прав автора селекционного достижения, а не условие охраноспособности самого селекционного достижения.

Зарубежный опыт. На уровне Европейского союза (далее – ЕС) одним из основных правовых актов, регулирующих правовую охрану селекционных достижений в ЕС, является Постановление Совета ЕС от 27 июля 1994 г. N 2100/94 о правовом режиме охраны новых сортов растений в Европейском сообществе.

В ст. 6 указанного Постановления закреплены условия охраноспособности селекционных достижений, аналогичные тем, которые нашли отражение в п. 2 ст. 1413 ГК РФ. При этом органом, осуществляющим правовое регулирование в указанной сфере, включая регистрацию селекционных достижений, является Офис Европейского союза по сортам растений (англ. – Community Plant Variety Office), расположенный во французском г. Анже.