Прекращение поручительства

Особенности акцессорности

Поручительство является таким способом обеспечения, которое относится к его акцессорным видам. Оно является зависимым от основного обязательства, служит этому основному обязательству, необходимость в нем утрачивается, если основное обязательство прекращается по тому или иному основанию.

По общему правилу поручительство прекращается с прекращением обеспеченного обязательства. Например, если основное обязательство исполнено должником, никакой необходимости в поручительстве более не имеется, ему нечего обеспечивать. Такое же последствие наступает в случаях использования суррогатов исполнения: зачета, отступного, а также при прощении долга, прекращении обязательства невозможностью исполнения, за которую не отвечает ни одна из сторон.

В гражданском обороте, однако, встречаются случаи, когда кредитор не утрачивает интереса в поручительстве в случаях прекращения основного обязательства при определенных обстоятельствах. Так, например, в случае ликвидации юридического лица последнее обязано произвести расчеты со своими кредиторами. Следовательно, при соблюдении этой обязанности кредитор по обязательству, обеспеченному поручительством, должен получить удовлетворение своих требований, а поручительство соответственно прекратиться за отпадением обеспечительной цели. Ликвидация юридического лица является основанием прекращения обязательства должника, что предусмотрено ст. 419 ГК РФ. В силу акцессорности поручительство также должно прекратиться. Однако в силу тех или иных обстоятельств, в том числе из-за нарушений, допущенных ликвидационной комиссией, требование кредитора может оказаться неудовлетворенным, а должник ликвидированным. Означает ли это, что кредитор в этом случае уже не имеет возможности потребовать исполнения обеспечительного обязательства? По общему правилу ответ на этот вопрос позитивный. Прекращение юридического лица ликвидацией влечет прекращение основного обязательства, а следовательно, и дополнительного обязательства – поручительства.

Эмпирические данные показывают, что нередко ликвидация должника производится специально, чтобы освободить поручителя от ответственности по договору поручительства. Особенно это характерно для коммерческих отношений, в которых бизнес выгодоприобретателей на стороне должника структурирован таким образом, что должник в основном обязательстве является операционной компанией, в лице которой сосредоточены все риски участия в обороте, а все активы, наоборот, находятся у связанной с должником компании-поручителя. Наиболее часто острота ответственности поручителя обнаруживается на стадии предъявления кредитором требования к поручителю в установленном законом порядке, в том числе иска в суд.

Для того чтобы обеспечить бóльшую надежность поручительства, требуется снять риски прекращения поручительства на стадии защиты нарушенных прав кредитора, когда им уже предъявлено требование к поручителю. После этого акцессорность поручительства должна ограничиваться, а поручитель обязан понести ответственность по договору, даже если должник впоследствии ликвидируется.

Особенности акцессорности поручительства могут проявляться при частичном поручительстве, т.е. когда основное обязательство обеспечено поручительством только в части. Приведем пример. Допустим, договор поручительства предусматривает, что поручительство обеспечивает половину долга по основному обязательству. Должник осуществляет исполнение, но не полностью, а только в размере половины долга. В счет какой части должно засчитываться это исполнение: обеспеченной или необеспеченной?

Коллизия интересов поручителя и кредитора в этом случае достаточно очевидна. Кредитор скорее заинтересован в зачислении исполнения, полученного от должника, в счет необеспеченной части обязательства. Поручитель, напротив, предпочел бы зачисление в счет обеспеченной им части обязательства, поскольку в силу акцессорности поручительства его обязательство прекратилось бы вместе с прекращенным исполнением долгом по основному обязательству. Руководством к разрешению этой коллизии интересов должна служить обеспечительная функция поручительства. Поручительство установлено в пользу кредитора и служит гарантией ему, поэтому обязательственному праву следует установить, что исполнение обязательства в части засчитывается в счет необеспеченной части основного обязательства.

Похожая ситуация возникает, когда между кредитором и должником имеется несколько обязательств и одно из них обеспечено поручительством. Если должник производит исполнение, недостаточное для погашения всех обязательств, и не указывает, какое именно обязательство он исполняет, возникает вопрос об определении основного обязательства, подлежащего прекращению исполнением. Отличие от частичного исполнения в этом случае заключается в том, что имеется несколько обязательств, и какое из них исполнять прежде всего, определяет сам должник, поскольку у него может быть в этом существенный интерес (например, одно из них предусматривает бóльший размер ответственности за неисполнение и должник предпочитает погасить сначала его). Если же должник относится к выбору обязательства индифферентно, есть основания учесть интересы кредитора, а не поручителя по тем же мотивам, которые приведены ранее.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства. Прекращение обеспеченного обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил в суд или в ином установленном законом порядке требование к поручителю, не прекращает поручительство.

Если основное обязательство обеспечено поручительством в части, частичное исполнение основного обязательства засчитывается в счет его необеспеченной части.

Если между должником и кредитором существует несколько обязательств, только одно из которых обеспечено поручительством, и должник не указал, какое из обязательств он исполняет, считается, что им исполнено необеспеченное обязательство (п. 1 ст. 367 ГК РФ).

Изменение основного обязательства

Несмотря на то что вступая в договорное обязательство, стороны прогнозируют свои действия с учетом возможных сценариев и стараются учесть вероятные обстоятельства будущего, которые могут тем или иным образом повлиять на их обязательства, предусмотреть изменение всех обстоятельств и учесть все нюансы обстановки в будущем никто не может. Поэтому достаточно часто в отношениях между кредитором и должником возникает необходимость изменить те или иные условия основного обязательства. Поручитель в основном обязательстве не участвует и поэтому не может повлиять на его изменение, даже если оно ему невыгодно. Эти изменения могут привести к увеличению ответственности поручителя или повлечь иные неблагоприятные для него последствия. Например, кредитор и должник по договору займа могут увеличить процентную ставку за пользование суммой займа или увеличить срок пользования беспроцентным займом. И то и другое изменение основного обязательства невыгодно поручителю. В первом случае оно увеличивает его ответственность, а во втором – может возрасти риск неисполнения обязательства. Должен ли правопорядок каким-то образом защитить интересы поручителя, и если да, то как?

Поручительство устанавливается к выгоде кредитора, но это не означает, что имущественное положение поручителя должно полностью вверяться усмотрению должника и кредитора. Несмотря на то что поручитель обычно связан тем или иным образом с должником, само по себе это не может служить достаточной гарантией имущественным интересам поручителя. Кроме того, в отношениях между поручителем и должником могут происходить изменения, которые способны отрицательно воздействовать на возможности поручителя учитывать свои интересы через влияние на должника. Слишком высокий риск увеличения ответственности или наступления иных неблагоприятных последствий для поручителя может негативным образом сказаться на готовности субъектов гражданского права выступать поручителем и, следовательно, на доступе к кредиту. Приведенные аргументы дают основания для того, чтобы обязательственное право предусматривало механизм защиты интересов поручителя при изменении основного обязательства. Но каким именно должен быть правовой режим, защищающий эти интересы?

Самым простым решением могло бы быть установление достаточно ригоричного правила, согласно которому в случае изменения основного обязательства, влекущего негативные последствия для поручителя без его согласия, влечет прекращение поручительства. Но такой под­ход был бы не вполне сбалансированным, имея явный уклон в пользу поручителя и в ущерб интересам кредитора. Последний полностью лишался бы обеспечения. Надеяться на то, что кредитор и поручитель могут достичь соглашения по изменению условий договора поручительства по причине необходимости в этом у связанного с поручителем должника, было бы нереалистичным, поскольку возможности влияния этой связи на мотивы поручителя непредсказуемы и ограничены. Поэтому лучшим решением является сохранение ответственности поручителя при изменении основного обязательства, но на прежних условиях. Таким образом, и стороны основного обязательства свободны изменить условия своего обязательства, и права поручителя не затрагиваются существенным образом, поскольку он отвечает на принятых им ранее условиях, как будто основное обязательство осталось в первоначальном виде.

Кредитор тем не менее имеет вполне понятный интерес в том, чтобы поручитель отвечал за исполнение обязательства на измененных условиях. Каким образом было бы справедливым удовлетворить этот интерес? Ясно, что до или после изменения основного обязательства кредитор может попробовать договориться с поручителем о его ответственности за исполнение должником обязательства на измененных условиях. Но здесь высок риск того, что поручитель не согласится на это. Можно ли договориться с поручителем заранее, при заключении договора поручительства, таким образом, чтобы он отвечал за исполнение обязательства и в том случае, если в будущем основное обязательство будет изменено?

Свобода договора не препятствует его сторонам предусмотреть любые условия, не противоречащие закону, в том числе и достаточно рискованные. Однако право в подобных случаях должно устанавливать определенные границы свободы договора и по возможности не допускать неопределенности в правоотношениях сторон. Ясно, что согласие поручителя отвечать на любых измененных условиях основного обязательства делает позицию поручителя чрезвычайно уязвимой, всецело зависящей от произвола должника и кредитора. Изменение основного обязательства может оказаться таким, что поручитель никогда не освободится от своего долга, а размер его ответственности окажется безграничным. Поэтому более взвешенным подходом является установление некоторых пределов ответственности поручителя. Это внесет и необходимую определенность в отношения по договору поручительства, которая позволит определить границу ответственности поручителя, ту черту, которую нельзя пересечь, как бы ни менялось основное обязательство. Например, в договоре поручительства можно предусмотреть, что поручитель отвечает в том же объеме, что и должник, в том числе при изменении основного обязательства, но не выше такой-то суммы. Другой пример. Договор поручительства может предусматривать, что поручитель отвечает за должника и при изменении срока в основном обязательстве, но не более такой-то продолжительности. Иными словами, если поручитель заранее соглашается отвечать за исполнение по основному обязательству на измененных условиях, договор поручительства должен содержать пределы его ответственности.

В случае, если обеспеченное поручительством обязательство было изменено без согласия поручителя, что повлекло за собой увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, поручитель отвечает на прежних условиях.

Договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя в случае изменения обязательства отвечать перед кредитором на измененных условиях. Такое согласие должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника (п. 2 ст. 367 ГК РФ).

Перевод долга по основному обязательству

Будучи связанным тем или иным образом с должником, поручитель, как правило, заинтересован отвечать именно за него, а не за другое лицо. Этот законный интерес поручителя в личности обязанного субъекта должен быть защищен обязательственным правом в некоторой степени. Если долг переводится на другое лицо, поручитель вправе освободиться от бремени своего обязательства, но может и согласиться отвечать за нового должника. Для того чтобы в отношениях всех сторон была определенность, согласие поручителя отвечать за нового должника может быть дано заранее, до перевода долга или в разумный срок после того, как он уведомлен о переводе долга. Может ли поручитель заранее согласиться отвечать за любого должника?

Свобода договора не препятствует поручителю принимать на себя рискованные условия договора поручительства. Риск может быть воплощен в разных условиях, в том числе и в условии о субъекте и его замене на другое лицо. Вероятность привлечения поручителя к ответственности в значительной степени зависит от добросовестности и состоятельности должника по основному обязательству. Рационально действующий поручитель, принимая на себя обязательство по договору поручительства, обычно оценивает и этот риск. Следовательно, и при переводе долга на нового должника интерес поручителя состоит в оценке своего риска в отношении нового обязанного субъекта в основном обязательстве. Поэтому при заранее данном согласии поручителя на перевод долга оно должно позволять определить круг лиц, на которых такой долг может быть переведен.

Поскольку с переводом долга риски привлечения поручителя к ответственности могут существенно увеличиться, возникает вопрос о содержании такого согласия, а именно может ли оно быть подразумеваемым. В некоторых случаях стороны основного обязательства могут заранее прогнозировать или даже специально запланировать перевод долга на другое лицо при тех или иных обстоятельствах (например, внутри холдинговой структуры). Те или иные условия основного обязательства могут в той или иной степени свидетельствовать о таком намерении сторон основного обязательства. Если поручитель обязывается отвечать за исполнение основного обязательства, содержащего условия о возможном переводе долга, можно ли считать, что он подразумеваемым образом согласился отвечать и за нового должника? Ответ на этот вопрос во многих случаях будет достаточно затруднительным, особенно если между сторонами об этом возникает спор. Чтобы устранить такие трудноразрешимые споры, желательно допускать только явно выраженное согласие поручителя отвечать за нового должника.

Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника.

Согласие поручителя отвечать за нового должника должно быть явно выраженным и должно позволять установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу (п. 3 ст. 367 ГК РФ).

Универсальное преемство на стороне должника

Если сингулярное правопреемство на стороне должника (перевод долга) зависит от воли субъектов основного обязательства и поэтому интерес поручителя в замене должника может быть защищен, то при универсальном правопреемстве ситуация несколько иная.

Смерть должника кредитору предотвратить весьма затруднительно, а чаще всего невозможно. Поэтому было бы несправедливым лишить его обеспечения ввиду этого печального события. Напротив, поручитель, вступив в обязательство по договору поручительства за физическое лицо, не может не сознавать вероятности смерти должника и наступления универсального правопреемства. Это обстоятельство охватывается риском, который падает на поручителя, вступившего в обязательство.

Реорганизация должника (юридического лица) также далеко не всегда может быть поставлена под контроль кредитора, и его возможности по предотвращению реорганизации также значительно ограничены. Поэтому и этот случай универсального правопреемства на стороне должника было бы справедливо вывести из оснований, влекущих прекращение поручительства.

Смерть должника, реорганизация юридического лица-должника не прекращают поручительство (п. 4 ст. 367 ГК РФ).

Отказ кредитора принять исполнение

Поручительство имеет обеспечительную цель. Его функция заключается в предоставлении дополнительной гарантии кредитору на случай, если основное обязательство не исполняется или исполняется ненадлежащим образом. Напротив, если обязательство исполняется должником надлежащим образом, для применения поручительства необходимости нет. Основное обязательство устанавливается в интересах и к выгоде кредитора. Обычно кредитор заинтересован в получении того, к чему обязался должник. Поэтому рациональное поведение кредитора сводится к тому, что он принимает надлежащее исполнение от должника.

Если кредитор отказывается от принятия надлежащего исполнения, то ведет себя нерационально, его действия аномальны или он потерял интерес в получении причитающегося по обязательству. Поэтому в этом случае поручителя следует освободить от ответственности, предусмотрев прекращение поручительства. Поручитель не должен нести повышенный риск, связанный с необоснованным отказом кредитора принять надлежащее исполнение от должника, ибо он на себя этого риска не принимал и это не входит в содержание его обязанности.

Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (п. 5 ст. 367 ГК РФ).

Срок поручительства

Обязательство, возникающее из поручительства, по своему характеру создает некоторое состояние подвешенности: поручитель может быть привлечен к ответственности, если кредитор прибегнет к реализации своего обеспечительного права требования. Гражданский правопорядок должен стремиться по возможности избегать неопределенности в отношениях сторон, в том числе длительной неопределенности. Длительно существующий риск понести имущественные невыгоды ограничивает свободу действий в имущественных отношениях и в конечном счете ограничивает свободу лица в целом. Устранению темпоральной неопределенности в обязательственных отношениях служит институт сроков в гражданском праве.

Какое время должно существовать правоотношение сторон по поручительству? Ясно, что поручительство, будучи акцессорным по отношению к главному (основному) обязательству, по общему правилу должно существовать до момента предполагаемого нарушения по основному обязательству и какое-то время после такого нарушения, чтобы кредитор мог успеть реализовать свои права требования по отношению к поручителю. Но какой продолжительности срок до­статочен для этого? Ответ на этот вопрос может зависеть от тех или иных особенностей отношений сторон как по основному, так и по дополнительному обязательству, а также от различных внешних обстоятельств – например, от территориальной удаленности поручителя, заинтересованности кредитора в предоставлении отсрочки должнику, реструктуризации его долга, переговорных процессов с ним и т.п. Одним словом, прогнозируемые отношения могут обладать высокой степенью индивидуальности. Поэтому разумным законодательным решением было бы предоставление выбора срока действия поручительства самим сторонам договора: кредитору и поручителю. Они сами наилучшим образом могут согласовать свои интересы с учетом всех релевантных особенностей конкретного случая.

Должны ли стороны договора поручительства во всех случаях согласовать срок его действия? Иными словами, является ли срок договора поручительства его существенным условием? Стороны договора поручительства, особенно непрофессиональные участники гражданского оборота (граждане), могут не рассматривать для себя срок действия договора поручительства в качестве важного условия. Они интуитивно могут понимать, что поручительство связано с основным обязательством, установлено для обеспечения его исполнения и потому должно действовать какое-то относительно непродолжительное время в течение разумного срока после нарушения основного обязательства. Поэтому если бы закон устанавливал срок действия поручительства в качестве существенного условия, во многих случаях стороны договора упускали бы возможность согласовать срок его действия и, следовательно, договор оказывался бы незаключенным ввиду отсутствия необходимого условия о сроке. Поэтому целесообразно не объявлять в законе срок действия договора поручительства в качестве существенного условия, чтобы избежать риск признания договора незаключенным. Но в таком случае договоры поручительства, в которых не установлен срок их действия, оказались бы бессрочными, что повлекло бы значительную неопределенность в отношениях сторон. Как же устранить эту неопределенность?

Для целей исключения неопределенности в отношениях сторон, побуждения кредитора к скорейшему предъявлению требования к поручителю, когда для этого имеются основания, скорейшего устранения подвешенности состояния поручителя закон сам может установить срок действия поручительства. Если стороны не устраивает этот законный срок, они могут изменить его договором, установив свой срок. Если же они этого не сделают, законодатель как бы сам предложит им этот срок по умолчанию. При этом договор считается заключенным, но это не влечет темпоральной неопределенности, ибо срок установлен в законе. Однако какой продолжительности должен быть указанный срок и с какого момента должен вестись его отсчет?

Поручительство устанавливается для целей предоставления гарантии кредитору и на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения основного обязательства должником. Следовательно, ясность в вопросе о том, необходима ли обеспечительная функция поручительства или в ней нет нужды, наступает тогда, когда наступает срок исполнения в основном обязательстве. Поэтому отсчет диспозитивного срока действия поручительства было бы целесообразным начать именно с этого момента – срока исполнения основного обязательства. Продолжительность же срока установить логическим путем практически невозможно, поэтому она определяется эмпирически, в том числе с учетом эволюции отношений по поручительству в предшествующий исторический период. Считается, что одного года вполне достаточно кредитору, чтобы предъявить требование поручителю. Для последнего этот срок также не представляется избыточным в состоянии подвешенности. Однако правопорядку следует принимать во внимание, что основное обязательство может и не устанавливать или не позволять определить срок его исполнения. От какого момента в этом случае отсчитывать срок поручительства и какова должна быть его продолжительность для такого вида основных обязательств?

Объективный фактор, к которому допустимо привязать начальную точку отсчета срока поручительства по бессрочным обязательствам, можно отыскать в моменте возникновения самого поручительства, т.е. в моменте заключения договора поручительства. Однако поскольку точка отсчета располагается ранее точки отсчета периода, привязанного к сроку исполнения основного обязательства, временные возможности кредитора сокращаются.
Поэтому продолжительность поручительства для обеспечения бессрочного обязательства следует увеличить. Считается, что в таких ситуациях два года являются достаточным сроком, который начинает истекать с момента возникновения обязательства поручителя (заключения договора поручительства).

Сроки в гражданском праве имеют разную правовую природу. Имеются сроки исковой давности защиты нарушенного права, сроки исполнения обязанностей, пресекательные сроки, гарантийные сроки и др. К какому сроку следует отнести срок поручительства? Срок поручительства – это время действия договора поручительства, период, в который кредитор может предъявить требование к поручителю. Следовательно, срок поручительства не является сроком исковой давности и не относится к срокам исполнения обязательства. Срок поручительства является пресекательным (преклюзивным). Его истечение пресекает существование самого материального права, если только до его истечения кредитор не предъявит иск в суд. Пресекательный срок достаточно ригоричен по отношению к управомоченному лицу, его пропуск фатален для субъективного права, оно прекращается. Такой срок не может прерываться иначе, чем предъявлением иска, он не может быть восстановлен, не приостанавливает своего течения и не возобновляется. Положение поручителя должно быть определенным, правопорядку желательно внести ясность в отношения сторон, чтобы поручитель точно знал, когда бремя его ответственности прекращается и он может свободно распоряжаться своим имуществом, не опасаясь вчинения иска.

Как известно, в некоторых случаях кредитор имеет право предъявить требование об исполнении основного обязательства досрочно. Например, согласно ст. 813 ГК РФ при невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором. Каким образом реализация данного права (предъявление требования о досрочном исполнении) влияет на срок поручительства?

Требование о досрочном исполнении обязательства обычно устанавливается законом или договором в интересах кредитора, к его пользе. Поэтому оно и называется его правом, причем реализация этого права зависит исключительно от самого кредитора (преобразовательное правомочие). Досрочное требование кредитора едва ли может обернуться против кредитора применительно к сроку поручительства,иначе это приводило бы к нелогичному результату: установленное законом или договором право кредитора при его реализации в отношении поручительства действовало бы против кредитора. Поэтому правопорядок должен исходить из того, что требование кредитора о досрочном исполнении обязательства срок поручительства не сокращает.

Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

Предъявление кредитором к должнику требования о досрочном исполнении обязательства не сокращает срок действия поручительства, определяемый исходя из первоначальных условий основного обязательства (п. 6 ст. 367 ГК РФ).

Узнай цену консультации

"Да забей ты на эти дипломы и экзамены!” (дворник Кузьмич)